2006年民法學復習提綱（三）

　　第五章 代  理

　　一、代理的概念和特征

　　代理是指代理人在代理權限范圍內(nèi)，以被代理人的名義  同第三人獨立為民事法律行為，由此產(chǎn)生的法律效果直接歸屬于被代理人的一種法律制度。

　　代理的特征有：

　　1.代理人以為意思表示為使命

　　2.代理人必須以被代理人的名義進行活動

　　3.代理人在代理權限內(nèi)實施代理行為

　　4.代理行為的法律后果直接歸屬于被代理人

　　二、代理的類型和產(chǎn)生根據(jù)

　　代理根據(jù)其產(chǎn)生根據(jù)有如下分類：

　?。?）委托代理

　　委托代理是基于被代理人的委托授權而產(chǎn)生的代理，是最常見、最廣泛適用的一種代理形式。

　?。?）法定代理

　　法定代理是基于法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理。主要適用于被代理人為無民事行為能力人或限制民事行為能力人的情況。

　?。?）指定代理

　　指定代理是指基于人民法院或有關機關的指定行為而產(chǎn)生的代理。這里的“有關機關”是指依法對被代理人的合法權益負有保護義務的組織，如未成年人所在地的居民委員會、

　　村民委員會等。法院為失蹤人的財產(chǎn)指定代管人等即為指定代理。

　　三、代理權的行使

　　1.代理人的義務（代理權的行使即代理人義務之履行）

　?。?）為被代理人的利益實施代理行為的義務；

　?。?）親自代理的義務；

　　（3）報告義務。代理人應將處理代理事務的一切重要情況向被代理人忠實地報告，以使被代理人知道事務的進展以及自己利益的損益情況；

　　（4）保密義務。代理人在執(zhí)行代理事務過程中知曉的被代理人的個人秘密和商業(yè)秘密，不得向外界泄露，或利用來同被代理人進行不正當競爭。

　　2.代理權的限制：

　?。?）自己代理之禁止。自己代理系指代理人在代理權限內(nèi)與自己為法律行為。

　?。?）雙方代理之禁止。雙方代理系指一個代理人同時代理雙方當事人為法律行為。

　?。?）代理人懈怠行為與詐害行為之禁止。懈怠行為是指代理人不履行勤勉義務，疏于處理或末處理代理義務，使被代理人設定代理的目的落空，并使其蒙受損失的行為。詐害行為是指代理入與第三人惡意串通，損害被代理入利益的行為。

　　3.代理關系中的連帶責任

　?。?）團委托書授權不明發(fā)生的連帶責任。

　?。?）因濫用代理權發(fā)生的連帶責任。

　?。?）因無權代理發(fā)生的連帶責任。

　?。?）因代理事項違法發(fā)生的連帶責任。

　　四、無權代理

　　無權代理是代理人不具備代理權所實施的代理行為。

　　1.無權代理的特征

　?。?）行為人所實施的法律行為，符合代理行為的表面特征，即代理人以為意思表示為使命、代理人以被代理人的名義進行活動。

　?。?）行為人就所實施的代理行為不具有代理權。

　　2.無權代理的法律效果

　　（1）無權代理生效。通過被代理人的追認，可使無權代行為中欠缺的代理權得到補足，轉(zhuǎn)化成有權代理，發(fā)生法律效力。被代理的追認包括：①事實的追認。②擬制的追認。

　　即被代理人對于無權代理行為，于第三人已行使催告權后，仍不作出是否追認的意思表示，法律對被代理人的沉默，視為是對無權代理行為的追認。無權代理行為經(jīng)代理人追認后，自始具有與有權代理行為同樣的效力，其法律效果直接歸屬于被代理人。

　　（2）無權代理無效。無權代理行為，如不被被代理人追認，則不產(chǎn)生法律效力。其無效性溯及于代理行為成立之時。基于無權代理發(fā)生的法律行為，按關于無效代理行為的規(guī)則

　　處理。

　　3.表見代理的概念及其構成條件

　　表見代理是指相對人有足夠的理由認為無權代理人有代理權，而與之發(fā)生民事行為。其法律后果由被代理人承擔的民事制度。

　　第六章 物  權

　　一、物權法的一般原理：

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　　物權應是指直接支配特定物，而享受其利益的具有排他性的財產(chǎn)權。其特征是：

　　（1）物權是以直接就物享受利益為內(nèi)容的財產(chǎn)權

　?。?）物權是直接支配物的財產(chǎn)權

　　（3）物權是直接支配特定物的財產(chǎn)權

　?。?）物權為排他性的財產(chǎn)權

　　（二）物權法的基本原則，

　?。?）物權法定原則。

　?。?）一物一權原則。

　　（3）物權行為獨立原則。

　　（4）公示公信原則。

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　　1.物權變動的概念

　　物權變動，是指物權的設立、變更和終止。

　　物權的設立，又叫物權的發(fā)生，是指民事主體依法設立新的物權。為自己設立物權的，通常稱作物權的取得；為他人設立物權的，通常稱為物權的設定。物權取得有原始取得和繼受取得之分。 物權的變更，是指物權的客體、內(nèi)容的部分改變。

　　物權的終止，又稱物權的消滅，對權利人來說即喪失了某一物權。它可分為絕對的消滅和相對的消滅。

　　2.物權行為

　　物權行為是指民事主體以物權的設立、變更、終止為目的的民事法律行為。物權行為是物權變動的主要原因。

　　3.物權的取得與喪失

　　能夠引起物權取得的法律事實主要有：

　?。?）法律行為。這是物權取得的最常見的法律事實。

　　（2）基于法律行為以外的原因取得物權。

　　能夠引起物權喪失的法律事實主要有：

　　（1）法律行為，如拋棄、合同行為等。

　　（2）基于法律行為以外的原因，如標的物滅失等。

　　4.物權的公示

　　物權的公示，是指通過一定的方式特物權變動的意思表示公開向社會公眾顯示。

　　我國《民法通則》和其他法律、法規(guī)亦以交付、登記為物權公示方法。

　　二、所有權的權能

　　1.所有權的概念和特征

　　財產(chǎn)所有權是指所有人依法對自己的財產(chǎn)享有占有、使用、收益和處分的權利。它除具有物權的共性外，還具有區(qū)別于其他物權的特殊性；

　?。?）所有權是自物權

　?。?）所有權是完全物權

　?。?）所有權具有彈性力和回歸力

　　（4）所有權是其他財產(chǎn)權產(chǎn)生的基礎

　　2.所有權的權能

　　權能意味著行使權利的各種可能性。所有權的權能是指所有權的內(nèi)容或職能，是所有人為實現(xiàn)其所有權對其所有物可以實施的行為。

　?。?）占有。占有是指民事主體對財產(chǎn)實際上的占領和控制。占有是所有權最基本的一項權能，它總是表現(xiàn)為一種持續(xù)的客觀的靜止狀態(tài)。在一般情況下，所有人是物的事實占有人，同時，占有可以同所有人分離而屬于非所有人。

　　占有有自主占有與他人占有、合法占有與非法占有、善意占有與惡意占有、有權占有與無權占有之分。

　?。?）使用。使用是指直接依照財產(chǎn)的性能和用途加以利用。所有人對于自己的財產(chǎn)當然有使用權。同時，所有人也可根據(jù)法律規(guī)定或合同約定，將使用權轉(zhuǎn)移給非所有人行使。

　?。?）收益。收益是指財產(chǎn)上獲得經(jīng)濟利益。

　?。?）處分。處分是指依法對物進行處置，從而決定物在法律上的命運。處分權能是擁有所有權的根本標志。沒有處分權能，所有人無從實現(xiàn)生產(chǎn)資料和勞動力的結(jié)合，從而無法進行實際的生產(chǎn)活動。處分包括事實處分和法律處分。

　　三、所有權的取得和消滅

　　1.所有權的取得

　　所有權的取得是指民事主體根據(jù)一定法律事實獲得某物的所有權，從而在該特定主體與其他人之間發(fā)生以物為客體的所有權法律關系。所有權的取得有原始取得和繼受取得之分。

　　2.所有權的消滅

　　所有權的消滅是指因一定的法律事實而使所有人喪失其所有權，或使所有權與所有人分離。所有權的消滅有絕對消滅和相對消滅之分。

　　四、抵押權

　　抵押權是指債權人對于債務人或第三人不移轉(zhuǎn)占有，繼續(xù)使用收益，而供擔保之物，于債務不履行時，有權以該物折價或者以拍賣、變賣該物的價款優(yōu)先受償?shù)膿Ｎ餀唷?/p>

　　1.抵押權的特征

　?。?）抵押權是擔保物權。

　?。?）抵押權具有附屬性，是從權利。

　?。?）抵押權具有不可分性。

　　（4）抵押權具有物上代位性。

　　（5）抵鉀權的客體主要是不動產(chǎn)，還包括權利人行使其

　　權利更為便利以及所有人占有使用更為適當?shù)膭赢a(chǎn)。

　　2.抵押權的設定

　　3.抵押權的效力

　?。?）限制所有權的效力；

　?。?）對抗第三人的效力；

　?。?）變價處分和優(yōu)先受償?shù)男ЯΓ?/p>

　?。?）從屬于債權的效力。

　　五、質(zhì) 權

　　質(zhì)權是指債權人對于債務人或第三人為擔保債權而移交其占有之物，于債務不履行時，有權以該物折價或者以拍賣、變賣該物的價款優(yōu)先受償?shù)膿Ｎ餀唷Ｙ|(zhì)權具有如下特征：

　?。?）質(zhì)權是擔保物權；

　?。?）質(zhì)權的標的是動產(chǎn)或權利；

　　（3）質(zhì)權須移轉(zhuǎn)質(zhì)物的占有；

　?。?）質(zhì)權就質(zhì)物優(yōu)先受償。

　　質(zhì)權有動產(chǎn)質(zhì)權和權利質(zhì)權之分，學員應主要掌握動產(chǎn)質(zhì)權的設定及雙方當事人的權利和義務，權利質(zhì)權的客體及設定。

　　六、留  置  權

　　留置權是債權人按照合同約定占有債務人的動產(chǎn)，于債務人逾期不履行債務時，有留置該動產(chǎn)并以該動產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該動產(chǎn)的價款優(yōu)先受償?shù)臋嗬?/p>

　　1.留置權的特征

　　（1）留置權是擔保物權；

　　（2）留置權是從權利；

　?。?）留置權是動產(chǎn)物權；

　?。?）留置權是法定擔保物權。

　　2.留置權的成立條件

　　3.留置權與質(zhì)權

　　4.留