2012年10月湖北自考公司法串講筆記5

湖北2012年10月自考公司法串講筆記5

 

第六章 董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格、義務與責任

第一節(jié) 董事、監(jiān)事、高級管理人員的任職資格

一、積極條件  

1、持股條件；

2、國籍條件；

3、身份條件；

4、年齡條件；

二、消極條件  

1、無民事行為能力或限制民事行為能力；

2、因貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產或者破壞社會主義市場經濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權利，執(zhí)行期滿未逾5年；

3、擔任破產清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經理，對該公司、企業(yè)的破產富有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產清算完結之日起未逾3年；

4、擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷執(zhí)照之日起未逾3年的；

5、個人所負數(shù)額較大的債務到期未清償；

第二節(jié) 董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務

一、法理基礎

二、義務的內容

1、注意義務，又稱為善管義務、勤勉義務，是指董事、監(jiān)事、高級管理人員應當誠信地履行對公司的職責，在管理公司事務時，應當以一個理性的謹慎的人在相似情形下所應表現(xiàn)的勤勉和技能來履行起職責，以實現(xiàn)公司利益最大化。

2、忠實義務，又稱誠信義務，是指董事、監(jiān)事、高級管理人員在進行經營管理和監(jiān)督時，應以公司利益為己任，為公司最大利益履行職責；當自身利益與公司發(fā)生沖突時，應以公司利益為重。 

忠實義務的細化規(guī)定：a.不得侵占公司財產；b.不得利用職務獲取非法利益；c.禁止越權使用公司財產；d.競業(yè)禁止義務；e.限制自我交易義務；f.篡奪公司機會禁止義務；g.禁止泄密公司秘密義務。

3、注意義務和忠實義務的區(qū)別：a.兩類義務的屬性不同：前者是職務能力，后者是誠實信用；b.兩類義務的功能不同：前者是追求最佳利益，后者是個人利益服從公司利益；c.兩類義務的判斷標準不同：前者由主觀分析，后者有客觀標準；d.責任形式不同：前者包括違約責任和侵權責任，后者僅是違約責任。

三、商業(yè)判斷原則

商業(yè)判斷原則是對注意義務的豁免原則；

商業(yè)判斷原則，只要董事、監(jiān)事、高級管理人員是基于管理信息、善意和誠實地作出合

理建議，即便事后在公司立場上看來此項決議是不正確或有害的，也無須由上述人員負責；對于此種決議，股東無權禁止、廢除或者抨擊、非難。   

第三節(jié) 董事、監(jiān)事、高級管理人員的責任

一、責任種類 

1、董事、監(jiān)事、高級管理人員對公司的責任

構成要件：a.對公司負有義務；b.實施了侵害公司利益的行為，c.包括積極行為和消極行為；d.主觀上存在故意或重大果實；e.不屬于可免責的范圍；

2、董事、監(jiān)事、高級管理人員對股東的責任

3、董事、監(jiān)事、高級管理人員對第三人的責任

二、責任形式

1、民事責任

主要方面：a.確認行為無效；b.停止侵害；c.賠償損失；d.返還財產或收益；

2、刑事責任：商業(yè)受賄罪；非法經營同類營業(yè)罪；職務侵占罪；挪用資金罪；

三、責任的追究