06年《婚姻家庭法一》聽課筆記第八章

　　第八章：婚姻的終止

　　第1節(jié) 離婚制度概說

　　婚姻終止的概念：是指合法有效的婚姻關(guān)系因發(fā)生一定的法律事實(shí)而歸于消滅。其含義有三：1、婚姻終止具有嚴(yán)格的法律意義；2、婚姻終止基于一定的法律事實(shí)；3、婚姻終止必然產(chǎn)生一系列法律后果。

　　婚姻終止的原因：一是配偶一方的死亡；二是夫妻雙方離婚。

　　一、配偶死亡而終止婚姻關(guān)系：1、因配偶自然死亡而終止婚姻關(guān)系；2、因配偶一方宣告死亡而終止婚姻關(guān)系（我國以宣告死亡之日起婚姻關(guān)系即行終止）；3、配偶一方被宣告失蹤只能經(jīng)判決離婚而終止婚姻關(guān)系。（在婚姻問題上，被宣告失蹤人與其配偶并不因宣告失蹤而終止婚姻關(guān)系，宣告失蹤期間雙方均不得再婚。

　　二、夫妻離婚：離婚是夫妻雙方生存期間依照法定的條件和程序解除婚姻關(guān)系的法律行為。

　　離婚的基本特點(diǎn)為五：1、從主體看，離婚具有合法夫妻身份的男女雙方本人所為的法律行為，任何人都無權(quán)代替，更不能對他人的婚姻關(guān)系提出離婚請求。2、從時間看，只有夫妻雙方生存期間才能辦理離婚，如一方死亡或被宣告死亡，婚姻關(guān)系自然終止，無須依離婚程序解除婚姻關(guān)系。3、從程序看，離婚和結(jié)婚一樣，要具備一定的法律條件，履行一定的法律程序，得到國家法律認(rèn)可，才能發(fā)生法律效力。4、從條件看，離婚必須以合法婚姻關(guān)系的存在為前提。5、從內(nèi)容看，離婚是具有重要法律意義的行為，它導(dǎo)致夫妻關(guān)系的解除，從而會引起一系列的法律后果，如夫妻人身關(guān)系、財產(chǎn)關(guān)系的消滅，子女撫養(yǎng)關(guān)系的變更、債務(wù)的清償?shù)取?/p>

　　離婚的分類：從當(dāng)事人對離婚的態(tài)度可分，可分為雙方自愿離婚和一方要求離婚。從離婚的程序來分，可分為依行政程序離婚和依訴訟程序的離婚。從解決婚姻關(guān)系的方式來分，可分協(xié)議離婚和判決離婚。

　　離婚與無效婚的區(qū)別：從形成原因看，婚姻無效的原因多在婚姻成立之前或成立之時就存在，而離婚的原因一般都發(fā)生在婚姻成立之后。從請求權(quán)來看，離婚的請求權(quán)只能由當(dāng)事人自己行使，其他任何第三個無權(quán)代理。而無效婚姻的請求權(quán)除由當(dāng)事人行使外，利害關(guān)系人和國家有關(guān)部門也可主張?jiān)摶橐鰺o效。從時間效力看，離婚的請求權(quán)只能發(fā)生在雙方當(dāng)事人生存期間，當(dāng)事人一方死亡后，再不得進(jìn)行離婚。而婚姻無效的請求既可在雙方生存期間行使，也可在雙方或一方死亡后行使。從程序和方法來看，離婚既可依訴訟程序進(jìn)行，由人民法院處理，也可依行政程序由婚姻登記機(jī)關(guān)辦理。而對婚姻無效的程序和請求權(quán)人未作明確規(guī)定。從法律后果看，宣告婚姻無效是對違法婚姻的否定，不發(fā)生離婚的法律后果。

　　離婚與別居的區(qū)別：別居者雙方不得再婚；別居期間夫妻間的權(quán)利義務(wù)并不完全消失。

　　離婚制度的歷史沿革：禁止離婚主義、許可離婚主義、自由離婚主義（是指根據(jù)夫妻雙方或一方當(dāng)事人的自由意志，只要婚姻在客觀上已經(jīng)破裂即可準(zhǔn)予離婚的法律主張。

　　中國離婚制度的歷史發(fā)展：中國古代離婚何概括為四種方式：七出、和離、義絕、呈訴離婚。

　　協(xié)議離婚：亦稱雙方自愿離婚，是指夫妻雙方自愿離異，并就離婚的法律后果達(dá)成協(xié)議，經(jīng)過有關(guān)部門認(rèn)可即可解除婚姻關(guān)系。在我國，雙方自愿離婚的可依法登記離婚。

　　協(xié)議離婚在不同的國家有不同要求，依照接受和辦理協(xié)議離婚的機(jī)關(guān)的不同，分為三種程序：

　　戶籍登記程序；2、行政登記程序；3、司法裁決程序。

　　按照我國婚姻登記管理?xiàng)l例的規(guī)定，雙方自愿離婚由婚姻登記管理機(jī)關(guān)辦理，屬于行政登記管理程序。

　　我國訴訟外的協(xié)議離婚制度：男女雙方自愿離婚的，準(zhǔn)予離婚。雙方必須到婚姻登記機(jī)關(guān)申請離婚。婚姻登記機(jī)關(guān)查明雙方確實(shí)是自愿并對子女和財產(chǎn)問題已有適當(dāng)處理時，發(fā)給離婚證。協(xié)議離婚的實(shí)質(zhì)要件和形式要件。

　　登記離婚的實(shí)質(zhì)要件：登記離婚的男女雙方須有合法的夫妻身份；2、雙方當(dāng)事人為有完全民事行為能力的人；3、當(dāng)事人雙方有離婚的合意；4、登記離婚時必須雙方對子女的撫養(yǎng)教育作出恰當(dāng)、合理安排，并達(dá)成一致的協(xié)議；5、登記離婚必須對夫妻共同財產(chǎn)的分割作出適當(dāng)處理；6、登記離婚必須合法。

　　離婚的形式要件：離婚登記程序上必須經(jīng)過申請、審查、登記三個步驟。

　　申請時，應(yīng)持下列證件和證明：1、戶口證明；2、居民身份證；3、所在單位、村民委員會或居民委員會出具的介紹信；4、離婚協(xié)議書；5、結(jié)婚證。

　　婚姻登記管理機(jī)關(guān)對當(dāng)事人的離婚申請進(jìn)行審查，自受理申請之日起一個月內(nèi)，對符合離婚條件的，應(yīng)予以登記，發(fā)給離婚證，注銷結(jié)婚證，當(dāng)事人從取得離婚證起解除夫妻關(guān)系。

　　訴訟離婚程序

　　訴訟離婚是夫妻雙方對待離婚或離婚后子女撫養(yǎng)或財產(chǎn)分割等問題不能達(dá)成協(xié)議，由一方向人民法院提起訴訟，經(jīng)人民法院審理、調(diào)解或判決的一種離婚制度。

　　訴訟離婚的基本要求：訴訟離婚必須由當(dāng)事人一方提出離婚請求，任何第三人都不得以訴訟當(dāng)事人的身份提出離婚訴訟，而只能依法作出訴訟代理人，代理夫妻一方參加訴訟活動。

　　訴訟離婚限于一方要求離婚、另一方不同意或雙方都同意，但對子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割等問題不能協(xié)商一致的；或?qū)鶆?wù)的性質(zhì)及清償責(zé)任的分擔(dān)發(fā)生爭議；或是因一方要求對方給予經(jīng)濟(jì)幫助，另一方不同意予以幫助或是不愿按對方要求予以幫助而協(xié)議不成的。訴訟離婚只有人民法院才能受理，人民法院獨(dú)立行使審判權(quán)。

　　現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚，須得軍人同意，但軍人一方有重大過錯的除外。

　　我國《婚姻法》規(guī)定，女方在懷孕期間、分娩后一年內(nèi)或中止妊娠后六個月內(nèi)，男方不得提出離婚。女方提出離婚的或人民法院認(rèn)為確有必要受理男方離婚請求的，不在此限。

　　《婚姻法》規(guī)定：有下列情形之一的，調(diào)解無效的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚：1、重婚或有配偶者與他人同居的；2、實(shí)施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的；3、有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改的；4、因感情不和分居滿二年的；5、其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形。

　　就離婚標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)范形式分析，修正后的婚姻法的判決離婚標(biāo)準(zhǔn)奉行抽象概括主義與具體列舉主義的結(jié)合，形成了例示主義模式。

　　就離婚標(biāo)準(zhǔn)的實(shí)質(zhì)內(nèi)容分析，修正后的婚姻法徹底摒棄了有責(zé)主義的過錯原則，奉行完全的破裂原則，并將干擾原則包容在破裂原則之中。

　　離婚的法律后果：

　　一是離婚在當(dāng)事人人身關(guān)系方面的后果：1、共同生活的權(quán)利義務(wù)解除；2、相互撫養(yǎng)的權(quán)利義務(wù)終止；3、法定繼承人的資格喪失；4、雙方有再婚的自由。

　　二離婚在當(dāng)事人財產(chǎn)關(guān)系方面的后果：

　　1、夫妻共同財產(chǎn)的分割：《婚姻法》規(guī)定，離婚時，夫妻的共同財產(chǎn)由雙方協(xié)議處理，協(xié)議不成時，由人民法院根據(jù)財產(chǎn)的具體情況，照顧子女和女方權(quán)益的原則判決。夫或妻在家庭土地承包經(jīng)營中享有權(quán)益等，應(yīng)當(dāng)依法予以保護(hù)。

　　離婚時，認(rèn)定和分割夫妻共同財產(chǎn)，應(yīng)把握以下幾點(diǎn)：

　　1、根據(jù)婚姻法的基本精神，分割夫妻共同財產(chǎn)時必須堅(jiān)持以下原則：一是男女平等；二是保護(hù)婦女、兒童的合法權(quán)益；二是不損害國家、集體和他人權(quán)益；四是照顧無過錯一方；五是有利于生產(chǎn)和生活方便；六是尊重當(dāng)事人意愿，財產(chǎn)約定先于法定。

　　依法認(rèn)定夫妻共同財產(chǎn)的范圍，將夫妻共同財產(chǎn)與一方個人財產(chǎn)、家庭共有財產(chǎn)加以區(qū)別，并應(yīng)注意保護(hù)未成年子女個人所有的財產(chǎn)權(quán)利。

　　分割夫妻共同財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)首先進(jìn)行調(diào)解，由當(dāng)事人雙方互諒互讓，自愿協(xié)商，達(dá)成協(xié)議；調(diào)解不成時，由人民法院根據(jù)上述原則，結(jié)合具體情況進(jìn)行判決。

　　《婚姻法》規(guī)定：夫妻書面約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)歸各自所有，一方因撫育子女、照料老人、協(xié)助另一方工作等付出較多義務(wù)的，離婚時有權(quán)向另一方請求補(bǔ)償，另一方應(yīng)當(dāng)予以補(bǔ)償。

　　離婚時，原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)共財償還。共同財產(chǎn)不足清償?shù)模蜇敭a(chǎn)歸各自所有的，由雙方協(xié)議清償；協(xié)議不成是，由人民法院判決。

　　父母與子女間的關(guān)系，不因父母離婚而消除。離婚后，子女無論由父或母直接撫養(yǎng)，仍是父母雙方的子女。

　　離婚后子女的撫養(yǎng)歸屬：《婚姻法》明確規(guī)定：離婚后，父母對于子女仍有撫養(yǎng)子和教育的權(quán)利和義務(wù)。離婚后，哺乳期內(nèi)的子女，以隨哺乳的母親撫養(yǎng)為原則。哺乳期后的子女，如雙方因撫養(yǎng)問題發(fā)生爭執(zhí)不能達(dá)成協(xié)議時，由人民法院根據(jù)子女的權(quán)益和雙方具體情況判決。

　　《婚姻法》規(guī)定，離婚后，一方撫養(yǎng)的子女，另一方應(yīng)負(fù)擔(dān)必要的生活費(fèi)和教育費(fèi)的一部或全部。負(fù)擔(dān)費(fèi)用的多少和期限的長短，由雙方協(xié)議；協(xié)議不成時，由人民法院判決。

　　子女撫育費(fèi)的給付期限，一般至子女18周歲為止。

　　《子女撫養(yǎng)的若干意見》還特別作了兩項(xiàng)規(guī)定：一是父母不得因子女變更姓氏而拒付子女撫育費(fèi)。父或母一方擅自將子女姓氏改為繼母或繼父姓氏而引起糾紛的，應(yīng)責(zé)令恢復(fù)原姓氏。二是對拒不履行或妨礙他人履行生效判決、裁定、調(diào)解中有關(guān)子女撫養(yǎng)義務(wù)的當(dāng)事人或其他人，人民法院可按規(guī)定采取強(qiáng)制措施。

　　《婚姻法》規(guī)定，離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子女的權(quán)利，另一方有協(xié)助的義務(wù)。