自考“民事訴訟法”筆記（66）

　　第二十五章　執(zhí)行程序的一般規(guī)定

　　第一節(jié)　執(zhí)行管轄和執(zhí)行根據(jù)

　　一、執(zhí)行管轄

　　重點掌握法院對于民事判決的執(zhí)行管轄：

　　民事判決的執(zhí)行由審理民事案件的一審法院執(zhí)行。

　　二、執(zhí)行根據(jù)

　?。ㄒ唬└拍睿寒斒氯藫?jù)以申請和人民法院據(jù)以采取執(zhí)行措施的各種生效法律文書，為執(zhí)行根據(jù)，亦稱執(zhí)行名義。包括判決書、裁定書、仲裁裁決書、經(jīng)公證的債權(quán)文書等。

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　　1.確定性

　　（1）要求法律文書已經(jīng)是生效的；

　?。?）要求法律文書當中所記載的內(nèi)容必須確定的，沒有選擇性的。

　　2.給付性

　　比如：要求債務(wù)人向債權(quán)人支付一定的驚險；要求債務(wù)人向債權(quán)人交付一定的財務(wù)；要債務(wù)人向債權(quán)人履行一定的行為。只有具有了給付性的法律文書才能夠成為執(zhí)行的根據(jù)。

　　三、執(zhí)行根據(jù)的種類

　　根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定，可以把執(zhí)行根據(jù)的種類根據(jù)制作主體的不同可以分為兩大類：

　　1.人民法院制作的執(zhí)行根據(jù)：判決書、裁定書、調(diào)解書、民事制裁決定書、行政判決書、裁定書、以及行政賠償調(diào)解書、刑事判決書、裁定書的調(diào)解部分、刑事附帶民事判決書、裁定書和調(diào)解書、先予執(zhí)行、財產(chǎn)保全裁定書、生效支付令等，并且都具有給付性內(nèi)容。

　　2.其他部門制作的執(zhí)行根據(jù)：行政處罰決定書、仲裁裁決書、調(diào)解書、經(jīng)過公證的債權(quán)文書等。

　　行政處罰決定書：行政處罰決定中有一些行政機關(guān)是有執(zhí)行權(quán)的，比如：稅務(wù)機關(guān)，如果有關(guān)的納稅人不納稅的，稅務(wù)機關(guān)可以主動的實行執(zhí)行他的稅款。但是有一些行政機關(guān)是沒有執(zhí)行權(quán)的，比如：公路管理部門，他要征收養(yǎng)路費，如果有關(guān)的機動車駕駛車主不交養(yǎng)路費的，那么公路行政主管部門不能主動去執(zhí)行養(yǎng)路費。只能申請法院，由法院幫他們?nèi)?zhí)行養(yǎng)路費。

　　仲裁裁決書：仲裁是當代社會解決糾紛的一種非常重要的手段，仲裁裁決是一個生效的具有法律效力也具有執(zhí)行力的法律文書。

　　經(jīng)過公證的債權(quán)文書：也是具有強制執(zhí)行力的，比如：一個債務(wù)人向債權(quán)人借了10萬元，如果他們之間只是寫了一張欠條的情況下，那么債權(quán)人如果想拿回錢時，必須先向法院起訴，拿到判決書之后，才能夠申請執(zhí)行。如果這張借款合同或欠條是經(jīng)過了國家的公證機關(guān)公證的，如果債務(wù)人不還錢的情況下，債權(quán)人就無需向人民法院起訴，只需要拿著這張經(jīng)過公證的欠條申請法院的執(zhí)行機構(gòu)幫他執(zhí)行即可。

　　第二節(jié)　執(zhí)行主體和執(zhí)行客體

　　一、執(zhí)行主體

　　1.概念：是指在執(zhí)行的程序中，根據(jù)執(zhí)行法律規(guī)范享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)，能夠引起民事執(zhí)行程序發(fā)生、變更或消滅的單位或個人，包括執(zhí)行機構(gòu)和執(zhí)行當事人。

　　2.執(zhí)行機構(gòu)：設(shè)置在法院內(nèi)部，包括執(zhí)行員、書記員和司法警察。

　　3.執(zhí)行當事人：包括判決書中記載的債權(quán)人和債務(wù)人，分別稱為執(zhí)行申請人和被申請人。

　　凡是在判決書或者執(zhí)行根據(jù)中所記載的債權(quán)人，稱為執(zhí)行債權(quán)人；凡是在執(zhí)行根據(jù)中所記載的債務(wù)人，稱為執(zhí)行債務(wù)人。在不同階段，這些債權(quán)人和債務(wù)人的名稱是不一樣的。比如：在申請執(zhí)行過程中，執(zhí)行債權(quán)人又稱為執(zhí)行申請人；執(zhí)行債務(wù)人又稱為執(zhí)行被申請人。

　　4.執(zhí)行當事人的變更和追加：

　?。?）執(zhí)行債務(wù)人的變更

　　執(zhí)行當事人可以分為執(zhí)行債權(quán)人和執(zhí)行債務(wù)人。對于執(zhí)行債權(quán)人只存在變更的情況，而不會存在追加的情況。所謂變更是指原來的債權(quán)人不要了，換了一個新的債權(quán)人進來。對于自然人而言，如果這個執(zhí)行債權(quán)人是自然人的，變更的原因主要是因為原來的執(zhí)行債權(quán)人死亡了。他的繼承人就能夠繼承他的債權(quán)地位，就成為了新的執(zhí)行債權(quán)人。對于法人或者其他組織而言，債權(quán)人的變更主要發(fā)生在企業(yè)或者其他組織的分立和合并過程當中，承受其權(quán)利的新的企業(yè)就成為了新的執(zhí)行債權(quán)人。

　?。?）執(zhí)行債務(wù)人的變更和追加

　　對于自然人而言，如果債務(wù)人死亡了，債務(wù)人遺產(chǎn)的繼承人就成為了新的債務(wù)人。

　　作為債務(wù)人的企業(yè)發(fā)生的分立、合并之后，分立、合并之后的新的企業(yè)就會承繼它原來企業(yè)的債務(wù)，成為了新的執(zhí)行債務(wù)人。

　　比如，有一個原告起訴被告，被告是銀行XX分行。銀行的分行是沒有法人資格的。假設(shè)，最終生效判決，銀行應(yīng)該向原告還款人民幣1000萬元。人民法院在進行執(zhí)行時，發(fā)現(xiàn)這個銀行可供執(zhí)行的財產(chǎn)只有300萬，那么由于這個銀行它本身不是一個獨立的法人，它的責(zé)任不是有限責(zé)任。這時，剩余的700萬只能夠找銀行的上級機構(gòu)來償還。這時法院就會追加銀行的上級機構(gòu)，XX支行，成為被執(zhí)行人。假設(shè)，XX支行只能夠再幫它償還500萬，由于XX支行也不是一個獨立的法人，這時只能夠再追加，把總行也追加進來，讓總行把剩下的200萬，也還進去。這時就會出現(xiàn)執(zhí)行債務(wù)人的追加。產(chǎn)生執(zhí)行債務(wù)人追加的原因，主要是我國把非法人組織也作為訴訟當事人，而非法人組織的責(zé)任能力不是有限的，而是無限的，所以當這個非法人組織無力償還欠款的時候，非法人組織的上級機構(gòu)就要替它承擔(dān)一個補充的還債責(zé)任。

　　二、執(zhí)行客體

　　執(zhí)行客體是在執(zhí)行程序中法院執(zhí)行的對象。

　　1. 財產(chǎn)：原則上所有屬于執(zhí)行債務(wù)人的財產(chǎn)均可成為執(zhí)行對象。

　　2. 以下情形除外：

　?。?）土地、礦藏、河流等不得讓與的財產(chǎn)；

　?。?）債務(wù)人的生活、生產(chǎn)必需品；

　?。?）專屬于個人的財產(chǎn)，如榮譽證書等；

　?。?）法律禁止流通物。

　　把行為分為可替代行為和不可替代行為，在法院執(zhí)行方面有所區(qū)別。

　　對于可替代行為法院是比較好執(zhí)行的。比如，被告訴應(yīng)當把他堵在原告家門口的石頭搬走，這時判決在做出之后，被拒不履行判決，不把石頭搬走。由于搬石頭的行為是可以替代的，于是人民法院可以雇請一些工人把石頭搬走，雇請工人要發(fā)工資的，這樣工資就必須由被執(zhí)行人來付。這樣，如果被執(zhí)行人不去支付工資的話，人民法院就可對被執(zhí)行人進行財產(chǎn)的執(zhí)行?？商娲男袨橐话愣伎梢赞D(zhuǎn)化成為金錢債務(wù)的執(zhí)行。

　　而不可替代的行為在執(zhí)行的時候是比較麻煩的。比如說，一個著名歌手跟演出公司簽訂協(xié)議。要開演唱會，但是這個歌手在演唱會召開之前的一個月，就明確的通知了演出公司他不會出席演唱會了，這時，演出公司就起訴歌手要求他出席演唱會。法院最終判決這個歌手應(yīng)當如期的舉行演唱會。所以呢，對于這個不可替代的行為，法院不可能找一個人替他唱。這時法院的唯一選擇就是，如果這個歌手真的拒絕履行這個義務(wù)，法院只能夠?qū)λ扇娭拼胧P款、拘留）。