2007年10月自考“外國法制史”串講資料（19） -自考串講筆記

　　第五節(jié)       司法制度（現代）

　　一、兩次大戰(zhàn)期間司法制度的變化

　　兩戰(zhàn)間，日本司法體系沒有什么變化，仍采取普通法院與行政法院分立制，普通法院附設檢事局，實行審檢合一制。變化較大的是訴訟制度，1923年還公布了日本第一部《陪審法》。

　　刑訴法修改有兩個重點。一是擴大了檢察、偵查機關的權限，賦予大審院以新的任務。二是從保護被告人或被拘留者的權利與利益出發(fā)，對未決犯拘留日數作了限制，規(guī)定審訊被告人態(tài)度要好并給予沉默權。

　　民訴法修改要點是：采用職權調查主義和書面審理主義。否認了依當事人觀點和言詞審理的原則。控訴期由一月縮為兩周，依訴訟價額對上訴加以限制。

　　陪審制度以英國的陪審制度為藍本，陪審只適用于大部分刑事案件，皇室成員犯罪、侵犯皇室罪、內亂、外患罪、妨礙國交、騷擾罪、涉及軍事機密等被排除在陪審之外，陪審只限于審查事實是否成立，而且裁判不一定受約束，所以日本陪審法比西方國家?guī)в懈蟮木窒扌浴?/p>

　　法西斯統(tǒng)治時期，通過限制適用有利于人民的條款，發(fā)展原有專斷性質的辦法來為法西斯統(tǒng)治服務。

　　二、戰(zhàn)后司法制度的改革

　　法院組織法的改革。仿照美國模式實行單一的法院組織體系，一切司法權 屬于最高法院及下級法院，法院仍分四級：最高、高等、地方、簡易法院，四級三審制，另設與地方法院平行的家庭法院，專門審理家庭犯罪和少年犯罪案件。最高法院還有通常所說的違憲審查權。

　　檢察廳不再附屬于法院，實行審檢分立制。檢察廳分最高、高等、地方、區(qū)檢察廳，檢察官是行政官吏而不再是司法官。

　　1948年頒布《辯護士（律師）法》，地方法院轄區(qū)內設律師會，全國設日本律師聯合會。法官、檢察官和律師總稱為“法曹”，譽為“法制建設上的三根支柱”。

　　訴訟法的修改。刑訴法變化最大：強調民主權利和人身權利的保障；以保障人權為重要任務；取消預審、一審公開審理；庭審中引入英美的對抗制并以職權主義為補充；采取“證據判裁主義”和“自由心證主義”。同時，與訴訟法有密切聯系的《刑事補償法》（1931）和《民事調停法》值得注意，前者是宣告無罪的人可就其所受到的錯捕、錯關和錯判一事，請求國家補償，對完善法制、保障人權有一定作用。后者發(fā)展了日本傳統(tǒng)的調解制度，把它擴大適用于所有民事案件。

　　總之，戰(zhàn)后日本司法制度的變化受英美法的影響很大，如行政法院的撤銷、違憲審查權的出現、對抗制的采用等。這是日本法律制度成為兼有兩法系特色的混合法的重要表現。特別是把審理中的英美法對抗制和羅馬日耳曼法職權制結合起來，應說是日本法的發(fā)展。

　　第二十一章   第三世界國家的法律制度

　　第一節(jié)     第三世界國家法律的歷史淵源

　　一、第三世界國家的范圍和法律的一般特點

　　第三世界國家指當代亞、非、拉丁美洲為數眾多的擺脫了殖民地附屬國地位，正在為發(fā)展經濟，鞏固民族獨立而斗爭的國家。

　　由于殖民主義統(tǒng)治時期，宗主國建立殖民地附屬國制度的基本政策是，一方面推行宗主國法律，另一方面在不妨礙宗主國根本利益的條件下，在某些領域適當保留當地原有的法律和習慣，因而第三世界國家法律的歷史淵源包括兩部分：殖民地附屬國時期宗主國所推行的本國法律，保留下來的當地傳統(tǒng)法律與習慣。

　　二、殖民主義者入侵前的傳統(tǒng)法律與習慣

　　殖民主義者入侵前亞非拉各國傳統(tǒng)法律很復雜，以下幾個方面大體上可以認為是共同或近似的：

　　1、普遍實行習慣法，但有些地區(qū)和國家成文法也較發(fā)達。

　　2、民刑不分，諸法合體，和道德規(guī)范沒有嚴格劃分。

　　3、宗教法在許多國家占主導地位。

　　4、形成了在法制史上影響相當大的一些法系。按傳統(tǒng)五大法系說（大陸法系、英美法系、中華法系、印度法系、伊斯蘭法系），有三大法系（中華法系、印度法系、伊斯蘭法系）就產生于亞、非，其中伊斯蘭法系影響范圍最大。

　　三、殖民地附屬國時期的法律

　　1、殖民主義、帝國主義國家在殖民地附屬國推行本國法律殖民主義入侵后，亞非拉國家的法律在公法、民商法和民事訴訟法等領域推行西方資本主義法律，而在身份、婚姻家庭與繼承方面則保留原有法律和習慣。

　　歐洲大陸英國在推行本國法律情況也有不同。大陸國家一般是頒布法令將本國的法典和法律施行于殖民地，有時也頒布法令宣布在某些地區(qū)實行特殊規(guī)定。在非洲，法屬殖民地許多國家實行法國民法典（尼日耳），另一些適用由法國政府按法國民法典制定的法典（毛里塔尼亞）。在拉丁美洲，各國獨立較早，多數仿照法國民法典制定本國法典（玻利維亞、多米尼加、智利、哥斯達黎加）。

　　而英國有不同情況。一是確定一個日期起，在英國本土普遍適用的法律（適用特定領域法律除外）適用于殖民地，不符當地情況者除外。二是確定一個日期起，各國參照在英統(tǒng)治下形成的印度法律來建立法律制度，英國本國法只有輔助性質。在以上兩種日期確定后，英國根據需要繼續(xù)為殖民地附屬國制定法律：把國內施行的法律擴大到殖民地；普遍適用于殖民地的法律；專門適用某一殖民地法律。

　　殖民地附屬國立法機關成立后，一方面為本國立法，另一方面拒絕和修改英國法律，但不能違背總督的意志。

　　2、傳統(tǒng)法律和習慣的保留在西方資本主義法律和各國原有法律習慣并存這樣雙重淵源條件下，原有法律和習慣一方面適用范圍縮小，另一方面本身也不斷發(fā)生變化，原因是：一是殖民主義者的利益；二是各殖民地附屬國社會生活條件變化，傳統(tǒng)習慣變化不可避免。

　　第二節(jié)     第三世界國家法律的分類及基本特點

　　一、第三世界國家法律的分類

　　大體可分為：社會主義國家的法律，受羅馬日耳曼法系影響的國家的法律，受英美法系影響的國家的法律和信奉伊斯蘭教國家的法律。

　　二、第三世界國家法律的基本特點

　　1、許多國家憲法制度的發(fā)展道路曲折，很不穩(wěn)定，但維護民族獨立和實現民主則是它們憲法制度發(fā)展的主流和趁勢。

　　2、仍屬于羅馬日耳法系和英美法系，但又形成了自己的特點。

　　由于獨立前宗主國長期推選本國法律的結果，造成法律淵源兩重性即傳統(tǒng)法律和資本主義法律并存的格局得到承認。從它們同西方法律的關系角度看，可把它們仍分別歸入羅馬日耳曼法系和英美法系。但又受到相對法系的影響，已不是純粹的羅馬日耳曼法國家和英美法國家了。原屬羅馬日耳曼法系而受到英美法系影響者有非洲毛里求斯。原屬英美法系而受到羅馬日耳曼法系影響者是蘇丹。

　　3、現代法律和傳統(tǒng)法律相結合。

　　第三節(jié)     信奉伊斯蘭教的第三世界國家的法律改革

　　一、伊斯蘭法的保留

　　信奉伊斯蘭教的第三世界國家獨立后，繼續(xù)保留伊斯蘭法，表現在許多國家憲法明確宣布伊斯蘭法是立法的基本淵源。

　　二、法律改革概況

　　19世紀后半期對伊斯蘭法進行改革：

　　1、限制伊斯蘭法適用的范圍，主要限制在宗教義務、宗教資金、身份、婚姻家庭與繼承關系方面。

　　2、在婚姻、家庭與繼承法方面也不斷改革并編纂成法典。

　　3、逐漸淘汰負責執(zhí)行伊斯蘭法的特別法院（卡迪法院），由普通法院審理涉及伊斯蘭法的案件。

　　4、憲法、行政法、民法（不包括婚姻家庭與繼承法）、訴訟法、刑法等采納西方資本主義原則和制度，若同伊斯蘭精神抵觸，在實踐中變通使其在形式上同后者協(xié)調起來。

　　70年代來，在穆斯林國家發(fā)生“伊斯蘭法復興運動”，一些國家出現了恢復和加強傳統(tǒng)伊斯蘭法的傾向。但改革以適應社會經濟現代化的要求，是伊斯蘭國家法律發(fā)展的主要傾向。

　　三、在婚姻、家庭與繼承制度上的改革

　　雖然婚姻家庭與繼承關系是保留伊斯蘭法最多的領域，但也逐步改革。土耳其在1926年仿照瑞士民法典制定本國民法典，用世俗法律完全取代伊斯蘭法，是最徹底的一次改革。其它國家則對《古蘭經》和圣訓進行新的解釋，使改革既符合時代要求又不違背教義教法精神。如《古蘭經》宣布能公平對待并能供養(yǎng)的穆斯林可娶四個妻子，現代敘利亞法學家主張是強制性規(guī)范，所以《私人身份法》規(guī)定法院認為男子無力供養(yǎng)兩個妻子可撤銷同第二個妻子結婚的許可證。突尼斯法學家解釋，認為平等對待是不可能的，所以《古蘭經》這一規(guī)定旨在禁止多妻。《古蘭經》規(guī)定休妻應有兩個公正人為見證，突尼斯法學家解釋說這兩人應具有官方身份，因此，離婚應經官方許可，據此，《私人身份法》規(guī)定離婚須經過法院。

　　第二十二章   蘇聯法律制度

　　第一節(jié)     蘇聯社會主義法律制度的創(chuàng)立與發(fā)展

　　一、十月革命前俄國法律制度概況

　　公元882年，形成了“基輔羅斯”國家，法律很不發(fā)達，主要是習慣法。10-11世紀，形成了封建土地所有制，為了鞏固封建關系，雅羅斯拉夫編成《雅羅斯拉夫真理》（又名雅羅斯拉夫法典）。他的后裔制定《羅斯真理》（又名《羅斯法典》）?！读_斯真理》是羅斯國家早期封建君主制時期的一部重要法律匯編。

　　14世紀，俄羅斯中央集權制基本形成。伊凡四世時，從封建君主制演變?yōu)榈燃壌砭髦疲ㄓ卸篷R存在）。伊凡三世在1497年、伊凡四世在1550年先后頒布《律書》。1649年，由