自考“保險法”筆記（3）

　　第二部分 保險公司

　　一、保險公司的設立、變更和清算

　?。ㄒ唬┍ｋU公司的設立

　　1、設立保險公司的原則。《保險管理暫行規(guī)定》規(guī)定設立保險公司應減少盲目競爭和無序競爭導致濫設保險公司的做法，堅持根據(jù)市場需要和可能，設立保險公司，對保險公司的業(yè)務堅持實行分業(yè)經營原則，即經營財產保險業(yè)務的公司不得經營人身保險業(yè)務，經營人身保險業(yè)務的公司不得經營財產保險業(yè)務。

　　以將財產保險公司的經營風險與人壽保險公司的經營風險割斷，在保險金融監(jiān)管上設立一道風險防火墻，并形成行業(yè)制度，以利整個保險業(yè)體系的安全。

　　2、資本金條件。在全國范圍內開辦保險業(yè)務的保險公司，其實收貨幣資本金不低于5億元人民幣；

　　在特定區(qū)域內開辦業(yè)務的保險公司實收貨幣資本金不低于人民幣2億元；設在省、自治區(qū)、直轄市、計劃單列市政府所在地的分公司，其營運資金不得低于5000萬元人民幣。保險公司成立后須按照其注冊資本金總額的20%提取保證金，存入保監(jiān)會指定的銀行。保證金除用于清算時清償債務外，非經保監(jiān)會批準，不得動用。

　　3、從業(yè)人員條件

　?。?）任職資格。保險行業(yè)的標的均與資金有關，資金在金融市場上具有非?？旖莸倪\轉速度，稍有不謹慎就有可能造成重大損失，因此要求保險業(yè)的高級管理人員具有較高的素質，能夠適應保險業(yè)經營情況復雜和對資金有較高安全要求的需要。保險公司的董事長、副董事長、總經理、副總經理、辦事處和營業(yè)部主任、副主任須符合保監(jiān)會規(guī)定的任職資格，包括一定的金融專業(yè)學歷條件和在金融行業(yè)必要的工作年限的基本條件。

　　（2）禁止任職人員。根據(jù)《公司法》第57條的規(guī)定，凡是具有下列情況之一的，不得擔任保險公司的高級管理人員：無民事行為能力或者限制民事行為能力的公民；因犯有貪污、賄賂、侵占財產罪或者破壞社會經濟秩序罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權利，執(zhí)行期滿未逾5年的人員；擔任因經營不善破產清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經理，并對該公司、企業(yè)的破產負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產清算完結之日起未逾3年的人員；擔任因為法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年的人員；個人所負數(shù)額較大的債務到期未清償?shù)娜藛T。

　?。?）違反任職資格選任人員的法律責任。保險公司違反公司法第57條的規(guī)定，選舉、委派公司的董事、監(jiān)事或者聘任經理的，該選舉、委派或者聘任無效，無論是股東大會決議還是董事會決議，均屬無效公司行為。

　　4、設立分支機構的條件

　　隨著市場開拓和本公司業(yè)務的發(fā)展，保險公司可以自行決定擴大公司的規(guī)模，拓展業(yè)務的區(qū)域范圍，保險公司應根據(jù)保費收入的增加數(shù)額向保監(jiān)會申請設立分支機構，一般的條件是每增收人民幣1億元的保費，可在業(yè)務活動區(qū)域內申請設立一家分公司；分公司的保費收入每增加人民幣5000萬元，可在轄區(qū)內申請設立一家支公司；分公司、支公司的保費收入每增加人民幣2000萬元，可在轄區(qū)內申請設立一個辦事處。

　　5、設立、變更、消滅的審批程序

　　保險公司是從事金融業(yè)務的特種公司，所以保險公司設立、變更和清算的審批必須由其行業(yè)主管機關保監(jiān)會負責進行。在保監(jiān)會審批前，投資者、發(fā)起人或者股東所進行的任何有關公司的設立、變更或者消滅的行為均沒有法律效力，有關股東會和董事會對公司的設立、變更或者消滅的決議不得對抗外部責任，不能以股東會或者董事會決議為由否定公司應當承擔的民事責任。尤其是涉及股份責任和公司責任的，有關股東和董事不能以執(zhí)行公司的股東會或者董事會的決議，而主張免除自己應當承擔的民事責任。保險監(jiān)督管理部門自受到設立保險公司的正式申請文件之日起6個月內，應當做出批準或者不批準的決定。

　　6、提交必要的文件

　　申請設立保險公司，有限責任公司的股東或者股份有限公司的發(fā)起人應當向公司登記機關提交一系列保險法和保險監(jiān)督管理委員會要求的文件，包括設立保險有限責任公司或者股份有限公司申請書、注冊資本和驗資證明、公司名稱和經營業(yè)務范圍的審批文件、設立保險公司和開展相應保險業(yè)務的可行性研究報告；保監(jiān)會規(guī)定的其他文件和資料。

　　（二）保險公司的變更

　　1、公司類型的變更。保險有限責任公司變更為保險股份有限公司的，應當向公司登記機關提交有關符合股份有限公司登記的各種法律文件，包括公司發(fā)起人的各種資質證書，滿足公司章程規(guī)定的注冊資本或者保險法規(guī)定的最低注冊資本的驗資證明。股份有限公司變更為有限責任公司的，應當有公司股東會的決議，公司變更類型應當說明變更的主要內容，例如股份有限公司變更為有限責任公司的主要原因是公司的注冊資本不能達到公司法規(guī)定的最低注冊資本的條件，或者持股1000股以上的股東不滿1000人的，該股份有限公司就不再符合股份有限公司存續(xù)的條件，或者變更為有限責任公司，或者對該公司進行清算，然后解散該公司。

　　2、名稱變更。保險公司變更名稱首先由股東會作出決議，不設股東會的有限責任公司要由董事會作出決議，并附保監(jiān)會批準變更的文件，然后到公司登記機關登記，公司的名稱需要注明有限責任公司或者股份有限公司的字樣，不能與其他公司的名稱相同或者字同音不同。

　　3、增減注冊資本。保險公司增減注冊資本，首先要由股東會作出決議，不設股東會的有限責任公司應當由董事會作出決議，然后報中國保險監(jiān)督管理委員會審批。增加注冊資本的應當提交已經注入公司的驗資證明、資產評估報告；減少注冊資本的應當依照公司法的規(guī)定在有關報刊上至少發(fā)布公告3次，周知社會本公司即將減少注冊資本，通知債權人主張自己的債權。如果沒有通知債權人或者沒有按照公司法的規(guī)定公告社會的，減少注冊資本沒有法律效力，原股東須在登記的注冊資本范圍內承擔民事責任。

　　4、變更場所。保險公司變更公司或者分支機構的營業(yè)場所，首先由公司股東會作出決議，不設股東會的有限責任公司由董事會作出決議，并且提供有關營業(yè)場所的產權證書或者使用該營業(yè)場所的法律文件，經保監(jiān)會審批后，到公司登記機關辦理登記。

　　5、調整業(yè)務范圍。保險公司的業(yè)務范圍由中國保監(jiān)會審定，然后由公司的章程記載，公司須在章程的范圍內進行各種業(yè)務活動，如果有必要超出法定的業(yè)務范圍經營的，首先由公司股東會作出決議，不設股東會的有限責任公司由董事會作出決議，報保監(jiān)會審批后到公司登記機關辦理登記。在得到保監(jiān)會的批準之前不得進行股東會或者董事會決議通過增加的業(yè)務。

　　6、公司分立。保險公司的分立意味著增加保險公司，對現(xiàn)有的保險市場會有所影響。所以保險法規(guī)定公司分立必須遵守基本的法定程序，首先由公司股東會作出決議，不設股東會的有限責任公司由董事會作出決議，報保監(jiān)會審批后編制資產負債表和財產清單，公司應當自作出分立決議之日起10日內通知債權人，并于30日內在報紙上至少公告3次。債權人在接到通知書之日起30日內，未接到通知書的自第一次公告之日起90日內，有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保。既不清償債務也不提供相應的擔保的，公司不得分立。公司分立前的債務按所達成的協(xié)議由分立后的公司承擔。公司分立后到公司登記機關辦理登記。

　　7、公司合并。保險公司合并是指兩個或者兩個以上的保險公司合并成一個保險公司，被合并公司的債權債務全部由合并后的公司承接。公司合并首先由擬合并的公司股東會作出決議，不設股東會的有限責任公司由董事會作出決議，報保監(jiān)會審批后到公司登記機關辦理登記。

　　8、修改公司章程。公司的章程是公司權利能力和行為能力的法定記載文件，也是個股東的權利義務關系的法定關系文件。對公司章程的任何一個修改都可能影響部分股東的利益或者對有關公司監(jiān)管機構的機關發(fā)生負面影響，所以公司章程的變更要依照公司法的規(guī)定進行，首先由公司股東會作出決議，不設股東會的有限責任公司由董事會作出決議，報保監(jiān)會審批后，到公司登記機關辦理登記。

　　9、變更出資人或者持有公司股份10%以上的股東，因為這些主體對公司的業(yè)務和對外形象關系重大，當發(fā)生變動時，應當按照公司法的規(guī)定履行報批程序，經保監(jiān)會批準后再到公司登記機關辦理登記。

　　10、保監(jiān)會規(guī)定的其他變更事項。