06年《婚姻家庭法一》聽課筆記第四章

　　第四章：親屬關系原理

　　親屬的含義有二：一是生物遺傳學和社會學意義上的親屬。它泛指由婚姻、血緣所連接的一切具有血緣同源性、姻緣相關性的人與人之間的關系。二是法律意義的親屬，即得到法律確認、受到法律調整、具有一定法律效力的親屬，這是親屬關系的主體在現(xiàn)代親屬法上的具體指向。

　　法律意義上親屬有著四個鮮明的特性：1、親屬不僅是一種社會關系，而且是一種法律關系，這種法律關系兼具身份和財產雙重性，但身份性是前提和基礎，財產性則是身份性的結果和表現(xiàn)。2、作為法律關系，必然有賴以產生的法律事實，而且這種法律事實主要有三類：一是締結婚姻的法律行為；二是自然人的出生；三是基于收養(yǎng)等法律行為對身份關系的法律擬制。3、親屬具有嚴格的法律內涵，具體表現(xiàn)為主體身份上和財產上的權利義務。4、親屬作為人際互動關系，具有特定的組織形式或共同體結構。

　　親屬與家庭成員的區(qū)別：家庭成員一定是親屬，而親屬不一定是家庭成員。

　　我國古代對親屬的分類：我國古代禮和法根據宗法制度以男系為中心的要求，將親屬分為宗親、外親和妻親三類。

　　現(xiàn)代國家對親屬的分類：按親屬關系的發(fā)生原因可將親屬分為配偶、血親、姻親。

　　親屬的范圍：現(xiàn)代各國法律調整親屬范圍的立法例，大體有兩種立法模式1、分別限定的立法模式（我國采用）；2、總體限定的立法模式

　　在我國《婚姻法》對調整的親屬范圍未作總體性概括規(guī)定，是采分別限定的立法模式。根據我國《婚姻法》規(guī)定，禁婚親范圍為直系血親和三代以內旁系血親；有扶養(yǎng)關系的親屬范圍為夫妻、父母子女、兄弟姐妹、祖孫。我國《繼承法》規(guī)定，法定繼承人的范圍為配偶、父母子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。

　　親系可分為不同系列：直系親和旁系親；父系親與母系親；男系親和女系親；長輩親、同輩親與晚輩親。

　　親等，是計算親屬關系親疏遠近的基本單位。親等數小的，表示親屬關系親近，親等數大的，表示親屬關系疏遠。

　　現(xiàn)代國外立法對親等的計算有兩種方法：羅馬法計算法和寺院法計算法。我國與之不同，50年、80年婚姻法及修改后的婚姻法均以世代來計算親屬關系的親疏遠近。我國古代以喪服制計算親屬關系的親疏遠近。

　　羅馬法的親等計算法：計算方法分直系血親和旁系血親兩個方面：

　　直系血親親等計算：從己身往上或往下數但不算己身，以一世代為一親等。如父母與子女是一親等的直系血親，祖父母與孫子女是二親等的直系血親。

　　旁系血親親等計算：首先找出同源直系血親，即己身與對方共同長輩直系血親，再按直系血親親等的計算方法從己身往上數至同源直系血親，記下世代數，再從同源直系血親往下數至要計算的旁系血親，記下世代數；最后將兩邊的世代數相加所得之和，就是旁系血系的親等數。如己身與姨表兄弟姐妹的親等數，為四代旁系血親（2+2）。

　　關于姻親親等的計算，以“姻關從血親”為原則。

　　寺院法的親等計算法：直系血親親等計算方法與羅馬法直系血親親等的計算方法完成相同。

　　旁系血親親等的計算，與羅馬法旁系血親親等的計算方法有所不同，計算方法是從己身往上數（不算己身）至同源直系血親，記下世代數，再從同源直系血親往下數至要計算親等的旁系血親，記下世代數，如兩邊的世代數相同，即以此數為旁系血親親等數，如兩邊的世代數不同，則取數大的一邊世代數為旁系血親的親等數。

　　現(xiàn)代絕大多數國家采用羅馬親等計算法。

　　我國婚姻法的代的計算：我國法律規(guī)定的計算親屬關系親疏遠近的單位。

　　代即指世輩，以一輩為一代。

　　親屬關系的法律事實：親屬關系作為一類民事法律關系，其產生變更或消滅也必須有一定依據。凡是依照親屬法規(guī)范能夠引起親屬關系發(fā)生變更和消滅的根據，就是親屬關系的法律事實；由于親屬關系在性質上屬于身份關系，因而可簡稱為身份法律事實。

　　身份法律事實必須是親屬法確認的能夠引起親屬關系發(fā)生變更和消滅的客觀事實，具有法律規(guī)范的預定性。身份法律事實具有客觀性。身份法律事實必須具有法律后果指向性。

　　親屬身份行為是自然人以親屬的身份之取得或喪失為目的之行為，亦即個人將要進入或脫離某類親屬的身份共同生活關系秩序之行為。

　　親屬身份行為具有非契約的“合同行為”性質；親屬身份行為的意思表示有明顯的局限性。

　　親屬身份行為對“行為能力”有特定的規(guī)律性；親屬身份行為具有非代理性；親屬身份行為不得附條件或期限；親屬身份行為的無效、撤銷應有獨立的規(guī)則；親屬身份行為具有要式性。

　　親屬關系的發(fā)生和終止：

　?。?）、配偶關系的發(fā)生和終止：配偶關系因男女結婚而發(fā)生。終止原因有：一是因配偶一方死亡而終止；二是因夫妻離婚而終止。

　?。?）、血親關系的發(fā)生和終止：自然血親是由于出生而產生的親屬關系，出生是發(fā)生自然血親的惟一原因。自然血親只能因一方死亡而終止，除一方死亡外，不因任何人為條件而終止。

　　親屬關系的法律效力：A親屬在婚姻家庭法上的效力：撫養(yǎng)效力、繼承效力、共同財產效力、禁婚效力。B親屬在民法上的效力：法定代理效力、監(jiān)護效力、對失蹤人、精神病人的申請宣告效力。C親屬在刑法的效力：犯罪構成效力、告訴、和解效力。D、親屬在訴訟法上的效力：回避效力、上訴、申訴效力、申請執(zhí)行效力。E、親屬在勞動法上的效力：勞動者死亡后，其遺屬依法享受遺屬津貼；探親權等。F、親屬在國籍上的效力：一定的親屬關系是取得中國國籍的前提條件；一定的親屬關系是可以申請退出中國籍的前提條件。