06年《婚姻家庭法一》聽課筆記第四章

　　第四章：親屬關(guān)系原理

　　親屬的含義有二：一是生物遺傳學(xué)和社會(huì)學(xué)意義上的親屬。它泛指由婚姻、血緣所連接的一切具有血緣同源性、姻緣相關(guān)性的人與人之間的關(guān)系。二是法律意義的親屬，即得到法律確認(rèn)、受到法律調(diào)整、具有一定法律效力的親屬，這是親屬關(guān)系的主體在現(xiàn)代親屬法上的具體指向。

　　法律意義上親屬有著四個(gè)鮮明的特性：1、親屬不僅是一種社會(huì)關(guān)系，而且是一種法律關(guān)系，這種法律關(guān)系兼具身份和財(cái)產(chǎn)雙重性，但身份性是前提和基礎(chǔ)，財(cái)產(chǎn)性則是身份性的結(jié)果和表現(xiàn)。2、作為法律關(guān)系，必然有賴以產(chǎn)生的法律事實(shí)，而且這種法律事實(shí)主要有三類：一是締結(jié)婚姻的法律行為；二是自然人的出生；三是基于收養(yǎng)等法律行為對身份關(guān)系的法律擬制。3、親屬具有嚴(yán)格的法律內(nèi)涵，具體表現(xiàn)為主體身份上和財(cái)產(chǎn)上的權(quán)利義務(wù)。4、親屬作為人際互動(dòng)關(guān)系，具有特定的組織形式或共同體結(jié)構(gòu)。

　　親屬與家庭成員的區(qū)別：家庭成員一定是親屬，而親屬不一定是家庭成員。

　　我國古代對親屬的分類：我國古代禮和法根據(jù)宗法制度以男系為中心的要求，將親屬分為宗親、外親和妻親三類。

　　現(xiàn)代國家對親屬的分類：按親屬關(guān)系的發(fā)生原因可將親屬分為配偶、血親、姻親。

　　親屬的范圍：現(xiàn)代各國法律調(diào)整親屬范圍的立法例，大體有兩種立法模式1、分別限定的立法模式（我國采用）；2、總體限定的立法模式

　　在我國《婚姻法》對調(diào)整的親屬范圍未作總體性概括規(guī)定，是采分別限定的立法模式。根據(jù)我國《婚姻法》規(guī)定，禁婚親范圍為直系血親和三代以內(nèi)旁系血親；有扶養(yǎng)關(guān)系的親屬范圍為夫妻、父母子女、兄弟姐妹、祖孫。我國《繼承法》規(guī)定，法定繼承人的范圍為配偶、父母子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。

　　親系可分為不同系列：直系親和旁系親；父系親與母系親；男系親和女系親；長輩親、同輩親與晚輩親。

　　親等，是計(jì)算親屬關(guān)系親疏遠(yuǎn)近的基本單位。親等數(shù)小的，表示親屬關(guān)系親近，親等數(shù)大的，表示親屬關(guān)系疏遠(yuǎn)。

　　現(xiàn)代國外立法對親等的計(jì)算有兩種方法：羅馬法計(jì)算法和寺院法計(jì)算法。我國與之不同，50年、80年婚姻法及修改后的婚姻法均以世代來計(jì)算親屬關(guān)系的親疏遠(yuǎn)近。我國古代以喪服制計(jì)算親屬關(guān)系的親疏遠(yuǎn)近。

　　羅馬法的親等計(jì)算法：計(jì)算方法分直系血親和旁系血親兩個(gè)方面：

　　直系血親親等計(jì)算：從己身往上或往下數(shù)但不算己身，以一世代為一親等。如父母與子女是一親等的直系血親，祖父母與孫子女是二親等的直系血親。

　　旁系血親親等計(jì)算：首先找出同源直系血親，即己身與對方共同長輩直系血親，再按直系血親親等的計(jì)算方法從己身往上數(shù)至同源直系血親，記下世代數(shù)，再從同源直系血親往下數(shù)至要計(jì)算的旁系血親，記下世代數(shù)；最后將兩邊的世代數(shù)相加所得之和，就是旁系血系的親等數(shù)。如己身與姨表兄弟姐妹的親等數(shù)，為四代旁系血親（2+2）。

　　關(guān)于姻親親等的計(jì)算，以“姻關(guān)從血親”為原則。

　　寺院法的親等計(jì)算法：直系血親親等計(jì)算方法與羅馬法直系血親親等的計(jì)算方法完成相同。

　　旁系血親親等的計(jì)算，與羅馬法旁系血親親等的計(jì)算方法有所不同，計(jì)算方法是從己身往上數(shù)（不算己身）至同源直系血親，記下世代數(shù)，再從同源直系血親往下數(shù)至要計(jì)算親等的旁系血親，記下世代數(shù)，如兩邊的世代數(shù)相同，即以此數(shù)為旁系血親親等數(shù)，如兩邊的世代數(shù)不同，則取數(shù)大的一邊世代數(shù)為旁系血親的親等數(shù)。

　　現(xiàn)代絕大多數(shù)國家采用羅馬親等計(jì)算法。

　　我國婚姻法的代的計(jì)算：我國法律規(guī)定的計(jì)算親屬關(guān)系親疏遠(yuǎn)近的單位。

　　代即指世輩，以一輩為一代。

　　親屬關(guān)系的法律事實(shí)：親屬關(guān)系作為一類民事法律關(guān)系，其產(chǎn)生變更或消滅也必須有一定依據(jù)。凡是依照親屬法規(guī)范能夠引起親屬關(guān)系發(fā)生變更和消滅的根據(jù)，就是親屬關(guān)系的法律事實(shí)；由于親屬關(guān)系在性質(zhì)上屬于身份關(guān)系，因而可簡稱為身份法律事實(shí)。

　　身份法律事實(shí)必須是親屬法確認(rèn)的能夠引起親屬關(guān)系發(fā)生變更和消滅的客觀事實(shí)，具有法律規(guī)范的預(yù)定性。身份法律事實(shí)具有客觀性。身份法律事實(shí)必須具有法律后果指向性。

　　親屬身份行為是自然人以親屬的身份之取得或喪失為目的之行為，亦即個(gè)人將要進(jìn)入或脫離某類親屬的身份共同生活關(guān)系秩序之行為。

　　親屬身份行為具有非契約的“合同行為”性質(zhì)；親屬身份行為的意思表示有明顯的局限性。

　　親屬身份行為對“行為能力”有特定的規(guī)律性；親屬身份行為具有非代理性；親屬身份行為不得附條件或期限；親屬身份行為的無效、撤銷應(yīng)有獨(dú)立的規(guī)則；親屬身份行為具有要式性。

　　親屬關(guān)系的發(fā)生和終止：

　?。?）、配偶關(guān)系的發(fā)生和終止：配偶關(guān)系因男女結(jié)婚而發(fā)生。終止原因有：一是因配偶一方死亡而終止；二是因夫妻離婚而終止。

　?。?）、血親關(guān)系的發(fā)生和終止：自然血親是由于出生而產(chǎn)生的親屬關(guān)系，出生是發(fā)生自然血親的惟一原因。自然血親只能因一方死亡而終止，除一方死亡外，不因任何人為條件而終止。

　　親屬關(guān)系的法律效力：A親屬在婚姻家庭法上的效力：撫養(yǎng)效力、繼承效力、共同財(cái)產(chǎn)效力、禁婚效力。B親屬在民法上的效力：法定代理效力、監(jiān)護(hù)效力、對失蹤人、精神病人的申請宣告效力。C親屬在刑法的效力：犯罪構(gòu)成效力、告訴、和解效力。D、親屬在訴訟法上的效力：回避效力、上訴、申訴效力、申請執(zhí)行效力。E、親屬在勞動(dòng)法上的效力：勞動(dòng)者死亡后，其遺屬依法享受遺屬津貼；探親權(quán)等。F、親屬在國籍上的效力：一定的親屬關(guān)系是取得中國國籍的前提條件；一定的親屬關(guān)系是可以申請退出中國籍的前提條件。