2007年10月自考“外國法制史”串講資料（10） -自考串講筆記

　　二、土地制度

　　天主教會是中世紀最大的土地所有者，占有勢力范圍內(nèi)的三分之一的土地，教會法的首要任務是確保僧俗封建主的土地所有權，因而在不動產(chǎn)占有方面建立了整套制度。對占有權或準占有權的破壞，都可在教會法院提起訴訟。對侵犯教會土地所有權的行為規(guī)定了嚴厲的懲罰，甚至以異端名義進行鎮(zhèn)壓。教會憑借所占的大量土地，對領地上的農(nóng)民進行殘酷剝削。教會法確認教會征收各種苛刻的租稅權，還可直接征收什一稅。

　　三、契約制度

　　教會法出于道德考慮，主張契約的標的應是平等和合理的，即為嚴格相等的價值的交換。但不易計算，因此，教會法學家為契約中的標的物作了價格上的規(guī)定。教會法還發(fā)展了契約終結(jié)的制度，即一方不遵守諾言，另一方也就不受契約約束。但經(jīng)宣誓履行的契約，不得以任何借口撕毀契約。教會法禁止經(jīng)商牟利，禁止金錢借貸收取利息，但其實教會本身就是最大的高利貸者。教會法還承認“死抵押”，即債權人從抵押的土地或財產(chǎn)中獲得收入，但又不準以此收入抵債，這實際上是對債務人的掠奪。這些都說明教會法制度有很大的偽善性。

　　四、婚姻家庭與繼承制度

　　教會法以天主教教義為基礎，吸收羅馬法、日耳曼法一些原則和制度，建立了教會法的婚姻家庭制度。有五個原則：

　　1、一夫一妻制?；辇g為男14女12，特倫托公會議后結(jié)婚須舉行宗教儀式。

　　2、婚姻以雙方合意為成立要件，缺乏有效的同意、有生理缺陷、精神病、重婚、一方宣誓永遠獨身者的婚姻無效。

　　3、禁止離婚?；楹箅p方必須履行同居義務。

　　4、族外通婚制。1215年以前規(guī)定，七等親以內(nèi)的旁系血親和旁系姻親禁止結(jié)婚，以后改為四等親以內(nèi)的旁系血親。

　　5、夫妻間的不平等原則。教會法維護夫權和父權統(tǒng)治，規(guī)定夫為一家之主，妻處于依附地位，法律上被認為是無行為能力人。父親對子女享有完全的控制權。

　　繼承方面，教會法采用遺囑繼承和無遺囑繼承兩種制度，但更盛行遺囑制度，主要是為了教徒死后的遺贈（遺產(chǎn)1/3贈給教會）。教會法院有驗證繼承遺產(chǎn)的遺囑和監(jiān)督遺囑執(zhí)行之權，有處理無遺囑遺產(chǎn)的分配權，但只限于動產(chǎn)，不動產(chǎn)仍按無遺囑繼承解決。

　　五、刑法制度

　　教會法把所有犯罪看作是違反天意，是對上帝秩序、上帝安寧的破壞，因而應受懲罰。但這種懲罰不是報仇或復仇，而是用懲罰手段恢復被破壞了的上帝秩序，因而在施用刑法時要考慮對犯罪人的靈魂進行凈化，應該多采用囚禁的辦法給犯人反省自新的機會，比較重視犯罪的主觀因素，認為不具有主觀犯意，就不該受到懲罰。定罪量刑方面，規(guī)定在教會法庭面前所有人不分貧富貴賤一律平等。

　　但教會法的刑法是維護神權統(tǒng)治的武器，為維護天主教的絕對權威和排斥異端，把違反教義或宗教信仰宣布為犯罪，把叛教、崇信異教、另立教派、褻瀆圣物定為最嚴重犯罪。

　　對宗教罪處罰更殘酷，把一切科學看作異端邪說，廣泛適用死刑鎮(zhèn)壓（通常是火焚）。此外，對違背十戒的行為，都以通奸、重婚、不貞、貪財、偽造文書、出示偽證以及損害他人名譽等罪名處以各種刑罰。教會法的刑罰方法還有死刑、流放、監(jiān)禁、沒收財產(chǎn)等。

　　六、訴訟制度

　　教會法院的訴訟制度大都來自羅馬法。中世紀初，教會法采用神判法（神明裁判為證）或誓證法（宣誓為證）。到13世紀，改用書面證據(jù)和證人證言。與此相適應，訴訟程序采用糾問式訴訟，就是根據(jù)公眾告發(fā)或私人控告，法院可對案件進行調(diào)查，從調(diào)查證據(jù)到執(zhí)行刑罰都由官方負責。

　　民事訴訟方面，教會法院特點是無論起訴和上訴都采用書面形式，證據(jù)和判決也用書面記錄下來。但是形式煩瑣，對勞動人民不便。

　　異端裁判所的審判制度。異端裁判所也叫宗教裁判所或宗教法庭，是教會于13世紀在法國、意大利、西班牙等國設立的偵查審判機構(gòu)，以專門迫害“異端”、鎮(zhèn)壓進步思想為根本任務。它把糾問式訴訟發(fā)展為極端野蠻的審判制度。特點是法院主動偵查，秘密審理，刑訊逼供，招供后處以重刑（火刑、終身監(jiān)禁、流放等）。招供后再反供，可不經(jīng)審訊即處以火刑。甚至對死人還要判處異端，沒收遺產(chǎn)，并懲罰后代。它以極端專橫殘忍聞名于世。16世紀起，異端裁判所隨教皇權威下降日趨衰落，19世紀末20世紀初已不存在。

　　第三節(jié)   教會法的作用與影響

　　一、教會法的作用

　　天主教會是西歐中世紀封建制度的社會支柱和國際中心，教會法與羅馬法、日耳曼法并列成為歐洲三大法律之一，其效力實際高于世俗法，是維護僧俗封建主政治統(tǒng)治和經(jīng)濟利益的有力工具，起了非常反動的作用。

　　但也有某些積極的作用。特別是中世紀歐洲對羅馬法的繼承上的作用不可忽視。5到11世紀，西歐之所局部保留羅馬法，歸功于教會法和教會僧侶的活動。12至15世紀羅馬法的復興，也有賴于教會法和教會法學家的努力。

　　二、教會法的影響

　　影響最大的領域并不在制定法本身，而是在一般民眾的觀念（如法律觀念、倫理道德觀念、權利義務觀念、價值觀念等）上，后世法學深深打上了它的烙印。

　　對資產(chǎn)階級影響最大的是婚姻家庭制度。教會法注重保護寡婦利益，要求結(jié)婚時丈夫必須保證撫養(yǎng)其妻，這直接導致了西方國家建立“撫養(yǎng)寡婦財產(chǎn)”制度。

　　在長期占有取得問題上，教會法對連續(xù)善意的要求成為大陸法系民法的基本原則之一。刑法中對犯人靈魂的感化和道德的矯正，通過監(jiān)禁給犯人反省自新的機會，對近代刑法思想很大影響，被稱之為教育刑的先聲。糾問式訴訟對大陸各國刑事訴訟法影響更大?？傊?，教會法某些原則和制度被資產(chǎn)階級法律吸收和改造，成為西方國家法律制度最重要的淵源之一。

　　教會法對后世國際法也有影響。教會以教義制定了國際關系的準則，民族間是和平關系，國與國應友好相處，爭端應協(xié)商解決。教會法認為戰(zhàn)爭是懲罰性正義，是為了和平恢復，報仇和謀利的戰(zhàn)爭是非正義的。教會法還使戰(zhàn)爭人道化，對武器使用作了限制。

　　第十章  伊斯蘭法

　　第一節(jié) 伊斯蘭法的形成的發(fā)展

　　一、伊斯蘭法的形成

　　1、伊斯蘭法：即伊斯蘭法教法，通常指的是在中世紀政教合一的阿拉伯國家中形成和發(fā)展起來的關于穆斯林在宗教、道德和社會生活方面所應遵守的準則的總和。

　　2、伊斯蘭法的產(chǎn)生伊斯蘭法是在伊斯蘭教和阿拉伯統(tǒng)一國家形成過程中產(chǎn)生的，同伊斯蘭教密切相聯(lián)系。創(chuàng)始人是穆罕默德，把阿拉伯各部落聯(lián)合成一個整體，建立了統(tǒng)一的、政教合一的阿拉伯國家，他自己是行政首腦、最高軍事統(tǒng)帥和最高法官。

　　伊斯蘭教的特點是不僅建立在信仰基礎上，而且還建立在行為基礎上。由于是政教合一的，教規(guī)也就有法律的性質(zhì)。這樣，隨著伊斯蘭教和阿拉伯統(tǒng)一國家的形成，伊斯蘭法也產(chǎn)生了。

　　二、伊斯蘭法的發(fā)展與伊斯蘭法系的形成

　　1、伊斯蘭法的發(fā)展

　　632年穆罕默德去世，沒有指定繼承人，統(tǒng)治階級用推選方式產(chǎn)生新的政教首腦“哈里發(fā)”，意思是先知的繼承人。到661年共有4人被擁上哈里發(fā)寶座，這一時期叫四大哈里發(fā)時期。661年倭馬亞王朝建立后，確立了哈里發(fā)的世襲制，750年被阿拔斯王朝取代，并于1055年滅亡，但哈里斯的名義一直延續(xù)到1258年蒙古攻陷巴格達時才取消。

　　伊斯蘭法在中世紀經(jīng)過了三個發(fā)展階段：

　　A、形成時期（7世紀初期到8世紀中期），包括穆罕默德及其繼承者四大哈里發(fā)時期和倭馬亞王朝時期。以穆罕默德創(chuàng)建伊斯蘭教和伊斯蘭法為開端。穆罕默德在創(chuàng)建伊斯蘭教的過程中，以真主的名義宣布了許多教法規(guī)則（《古蘭經(jīng)》的重要組成部分），又以自己的名義對許多事務的處理做出裁決（圣訓），《古蘭經(jīng)》和圣訓構(gòu)成了伊斯蘭法的基本淵源。

　　B、全盛時期（8世紀到10世紀中期），包括阿拔斯王朝前期和中期。教法學家通過解釋《古蘭經(jīng)》中的法律原則、傳述和編纂圣訓、進行個人推理和運用類比及公議等活動，推進了伊斯蘭法的發(fā)展，而教法學本身也成了伊斯蘭法的重要淵源和主要表現(xiàn)形式。這時，以遜尼派四大法學學派權威的確立為標志，伊斯蘭法達到其發(fā)展的頂峰。

　　C、衰落時期（10世紀中期后）。隨著四大法學派的權威得到公認，統(tǒng)治階級認為伊斯蘭法完善不需要再發(fā)展了。教法學家不再對《古蘭經(jīng)》和圣訓進行解釋，只限于收集、比較和闡明過去的權威著作而不能修改，無權根據(jù)個人意見提出新規(guī)則。伊斯蘭學者把這個時期叫“盲從”時期，即對權威的無條件服從。伊斯蘭法從此成為固定不變的體系，直到西方殖民主義入侵。

　　2、伊斯蘭法系

　　原阿拉伯封建帝國勢力范圍內(nèi)的國家和地區(qū)，及其他信奉伊斯蘭教的國家和地區(qū)，如東南亞和西非的一些國家的法律，由于都是以《古蘭經(jīng)》、圣訓和初期的伊斯蘭法為基礎發(fā)展起來的，具有共同的特征和歷史聯(lián)系，被稱為伊斯蘭法系。

　　第二節(jié)     伊斯蘭法的淵源和特點

　　一、伊斯蘭法的淵源

　　1、《古蘭經(jīng)》：是穆罕默德在傳教過程中作為真主的“啟示”陸續(xù)發(fā)布的伊斯蘭教的經(jīng)典，是伊斯蘭法的最根本淵源。分為麥加篇章和麥地那篇章，涉及法律的大部分集中在麥地那篇章中，特別是其中的《黃牛章》和《婦女章》。其中的立法是零星進行的，而且通常是為了解決實際生活中發(fā)生的具體問題。發(fā)布《古蘭經(jīng)》的方式是穆罕默德口授，由在場的弟子記錄或默記，沒有編纂成冊。因此對某些經(jīng)文的真實性往往引起爭論而無法證實。于是從第一任哈里發(fā)阿布。伯克爾下令搜集整