06年4月公證與律師制度復(fù)習(xí)資料（13） -自考串講筆記

　　第二十章 律師的權(quán)利和義務(wù)

　　第一節(jié) 律師的權(quán)利

　　第二節(jié) 律師的義務(wù)

　　第一節(jié) 律師的權(quán)利

　　一、律師權(quán)利的概念和特點(diǎn)

　　律師的權(quán)利是指法律賦予或當(dāng)事人委托或法院指定律師在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中具有的一定行為的可能性和限度。請(qǐng)求他人為一定行為或不為一定行為的范圍；以及權(quán)益受到侵犯時(shí)請(qǐng)求有關(guān)機(jī)關(guān)保護(hù)的可能性。

　　二、律師的基本權(quán)利

　　1.執(zhí)業(yè)律師的人身權(quán)

　　我國(guó)《律師法》第32條也規(guī)定：“律師在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中的人身權(quán)利不受侵犯。”法律明確規(guī)定律師在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中的人身權(quán)利不可侵犯，是對(duì)我國(guó)律師的一種特殊職業(yè)保護(hù)，具有非常重要的意義。

　　2.律師的調(diào)查取證權(quán)

　　律師的調(diào)查取證權(quán)是指律師辦理法律事務(wù)有權(quán)向有關(guān)單位、個(gè)人進(jìn)行調(diào)查，收取證據(jù)。

　?。?） 查閱案卷權(quán)

　　（2） 同被限制人身自由的人員會(huì)見和通信的權(quán)利

　?。?） 適時(shí)得到人民法院開庭通知的權(quán)利

　?。?） 出席法庭、參與訴訟的權(quán)利

　?。?） 代行上訴權(quán)

　?。?） 拒絕辯護(hù)、代理權(quán)

　　《律師法》第30條規(guī)定：“律師參加訴訟活動(dòng)，依照訴訟法律的規(guī)定，可以收集、查閱與本案有關(guān)的材料，同被限制人身自由的人會(huì)見和通信，出席法庭，參與訴訟，以及享有訴訟法律規(guī)定的其他權(quán)利。律師擔(dān)任訴訟代理人或者辯護(hù)人的，其辯訟或者辯護(hù)的權(quán)利應(yīng)當(dāng)依法保障?！贝送猓缎谭ㄔV訟法》第36條、《民事訴訟法》第61條、《行政訴訟法》第30條對(duì)律師閱卷都作了具體規(guī)定。

　　根據(jù)《律師法》和《刑事訴訟法》的規(guī)定，擔(dān)任刑事案件辯護(hù)人的律師，有權(quán)在看守所或其他監(jiān)管場(chǎng)所會(huì)見被限制人身自由的人員，或者與之通信；接受犯罪嫌疑人的聘請(qǐng)為其提供法律幫助的律師，有權(quán)會(huì)見在押的犯罪嫌疑人，向犯罪嫌疑人了解有關(guān)案件情況；涉及國(guó)家秘密的案件，律師會(huì)見應(yīng)當(dāng)經(jīng)偵查機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

　　第二節(jié) 律師的義務(wù)

　　一、 保守秘密的義務(wù)

　　二、不得在同一案件中，為雙方當(dāng)事人擔(dān)任代理人的義務(wù)

　　三、不得私自接受委托，收取費(fèi)用和財(cái)物的義務(wù)

　　四、不得違反規(guī)定會(huì)見法官、檢察官、仲裁員的義務(wù)

　　五、不得向有關(guān)工作人員請(qǐng)客送禮、行賄或者指使、誘導(dǎo)當(dāng)事人行賄的義務(wù)

　　六、不得提供虛假證據(jù)、隱瞞事實(shí)或者威脅、利誘他人提供虛假證據(jù)、隱瞞事實(shí)以及妨礙對(duì)方當(dāng)事人合法取證據(jù)的義務(wù)

　　七、不得擾亂法庭、仲裁庭秩序，不得干擾訴訟、仲裁活動(dòng)的正常進(jìn)行的義務(wù)

　　八、曾擔(dān)任法官、檢察官的律師，離任后兩年內(nèi)不得擔(dān)任訴訟代理或者辯護(hù)人的義務(wù)

　　第二十一章 律師的職業(yè)道德、執(zhí)業(yè)紀(jì)律和法律責(zé)任

　　第一節(jié) 律師職業(yè)道德

　　第二節(jié) 律師執(zhí)業(yè)紀(jì)律

　　第三節(jié) 律師的法律責(zé)任

　　第一節(jié) 律師職業(yè)道德

　　一、律師的職業(yè)道德的概念和特點(diǎn)

　　律師的職業(yè)道德是指從事律師職業(yè)的人在執(zhí)行職務(wù)、履行職責(zé)時(shí)所應(yīng)遵守的道德準(zhǔn)則。 律師職業(yè)道德的特點(diǎn)：職業(yè)性，自律性，約束性，寬泛性。

　　二、恪守律師職業(yè)道德的意義：

　　恪守律師職業(yè)道德，對(duì)于維護(hù)律師職業(yè)聲譽(yù)，提高律師職業(yè)素質(zhì)，規(guī)范律師職業(yè)行為，從而實(shí)現(xiàn)社會(huì)賦予律師職業(yè)的特殊責(zé)任，具有重要意義。

　　首先，律師職業(yè)道德是律師職業(yè)生存和發(fā)展的必然要求。

　　其次，律師職業(yè)道德是提高律師素質(zhì)、純潔律師隊(duì)伍的必要手段。

　　三、中華全國(guó)律師協(xié)會(huì)通過的《律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律規(guī)范》規(guī)定的我國(guó)律師職業(yè)道德的基本內(nèi)容：

　　1.律師應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持為社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)建設(shè)和改革開放服務(wù)，為社會(huì)主義民主和法制建設(shè)服務(wù)，為鞏固人民民主專政和國(guó)家長(zhǎng)治久安服務(wù)，為維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益服務(wù)。

　　2.律師應(yīng)當(dāng)忠于憲法和法律，堅(jiān)持以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩的基本原則，嚴(yán)格依法執(zhí)業(yè)。

　　3.律師應(yīng)當(dāng)忠于職守，堅(jiān)持原則，維護(hù)國(guó)家法律和社會(huì)主義。

　　4.律師應(yīng)當(dāng)?shù)赖赂呱?，廉潔自律，珍惜職業(yè)聲譽(yù)，保證自己的行為無損于律師職業(yè)形象。

　　5.律師應(yīng)當(dāng)誠(chéng)實(shí)信用、嚴(yán)密審慎、盡職盡責(zé)地為當(dāng)事人提供法律幫助。

　　6.律師應(yīng)當(dāng)保守在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中知悉的國(guó)家秘密、當(dāng)事人的商業(yè)秘密和當(dāng)事人的隱私。

　　7.律師之間以及與其他法律服務(wù)工作者之間應(yīng)當(dāng)互相尊重，同業(yè)互助，公平競(jìng)爭(zhēng)，共同提高執(zhí)業(yè)水平。

　　8. 律師應(yīng)當(dāng)敬業(yè)勤業(yè)，努力鉆研和掌握?qǐng)?zhí)業(yè)所應(yīng)具備的法律知識(shí)和服務(wù)技能，注重陶冶品德和職業(yè)修養(yǎng)。

　　9. 律師應(yīng)當(dāng)遵守律師協(xié)會(huì)章程，切實(shí)履行會(huì)員義務(wù)。

　　第二節(jié) 律師執(zhí)業(yè)紀(jì)律

　　一、律師執(zhí)業(yè)紀(jì)律的概念

　　律師執(zhí)業(yè)紀(jì)律，是指從事律師職業(yè)的人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中必須遵守的行為準(zhǔn)則。

　　律師及其工作機(jī)構(gòu)應(yīng)遵守的執(zhí)業(yè)紀(jì)律；

　　律師在訴訟和仲裁活動(dòng)中應(yīng)遵守的執(zhí)業(yè)紀(jì)律；

　　律師在與委托人、對(duì)方當(dāng)事人的關(guān)系方面應(yīng)遵守的執(zhí)業(yè)紀(jì)律；

　　律師在同行之間的關(guān)系方面應(yīng)遵守的執(zhí)業(yè)紀(jì)律。

　　二、律師職業(yè)紀(jì)律的主要內(nèi)容：

　?。ㄒ唬┞蓭熢谄涔ぷ鳈C(jī)構(gòu)應(yīng)遵守的執(zhí)業(yè)紀(jì)律

　?。ǘ┞蓭熢谠V訟和仲裁活動(dòng)中應(yīng)遵守的執(zhí)業(yè)紀(jì)律

　?。ㄈ┞蓭熢谂c委托人、對(duì)方當(dāng)事人的關(guān)系方面應(yīng)遵守的執(zhí)業(yè)紀(jì)律

　　（四）律師在同行之間的關(guān)系方面應(yīng)遵守的執(zhí)業(yè)紀(jì)律

　　第三節(jié) 律師的法律責(zé)任

　　一、律師的法律責(zé)任的概念

　　律師的法律責(zé)任是指律師或律師事務(wù)所在執(zhí)行職務(wù)過程中因違反法定義務(wù)、職業(yè)道德、執(zhí)業(yè)紀(jì)律所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任的總稱。

　　律師的法律責(zé)任，按責(zé)任主體分類，可以分為律師的法律責(zé)任和律師事務(wù)所的法律責(zé)任。

　　按責(zé)任性質(zhì)分類，可以分為律師的行政法律責(zé)任、律師的民事法律責(zé)任和律師的刑事法律責(zé)任。

　　明確律師法律責(zé)任，對(duì)有違法違紀(jì)行為的律師和律師事務(wù)所進(jìn)行處罰的必要性。

　　二、 律師行政法律責(zé)任的概念

　　律師的行政法律責(zé)任，是指司法行政機(jī)關(guān)中的律師管理部門和律師協(xié)會(huì)對(duì)于律師或律師事務(wù)所違反法律和有關(guān)律師管理的法規(guī)、規(guī)章以及職業(yè)規(guī)范的行為所給予的行政處分。

　　根據(jù)司法部《律師違法行為處罰辦法》第5條的規(guī)定，對(duì)律師違法執(zhí)業(yè)行為給予的行政處罰是：

　　1.警告；

　　2.沒收違法所得；

　　3.停止執(zhí)業(yè)；

　　4.吊銷執(zhí)業(yè)證書。

　　對(duì)律師事務(wù)所違法執(zhí)業(yè)為給予的行政處罰是：

　　1.責(zé)令改正；

　　2.沒收違法所得；

　　3.停業(yè)整頓；

　　4.吊銷執(zhí)業(yè)證書。

　　對(duì)違法執(zhí)業(yè)律師及律師事務(wù)所決定處罰的機(jī)關(guān)。

　　律師、律師事務(wù)所承擔(dān)行政法律責(zé)任的違法執(zhí)業(yè)行為。

　　三、律師民事法律責(zé)任的概念

　　律師的民事法律責(zé)任，是指律師在執(zhí)行職務(wù)過程中，因自己的故意或過失使當(dāng)事人的合法權(quán)益受到損害而應(yīng)承擔(dān)的民事賠償責(zé)任。

　　律師承擔(dān)民事法律師責(zé)任的條件。

　　承擔(dān)民事法律責(zé)任的主體。

　　律師違法執(zhí)業(yè)和過錯(cuò)行為的范圍：

　　律師的違法執(zhí)業(yè)行為，主要是指律師有違反律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律的行為。律師的過錯(cuò)行為主要包括：

　　1. 因超越委托權(quán)限給當(dāng)事人造成損失；

　　2. 遺失重要證據(jù)導(dǎo)致無法舉證或證據(jù)失效；

　　3. 泄漏國(guó)家機(jī)密、當(dāng)事人商業(yè)秘密或個(gè)人隱私；

　　4. 出具錯(cuò)誤的法律意見書；

　　5. 應(yīng)當(dāng)收集的證據(jù)，由于律師的原因而沒有及時(shí)收集，致使證據(jù)湮滅；

　　6. 由于律師的原因使當(dāng)事人失去訴訟時(shí)效；

　　7. 律師玩忽職守，草率處理案件的。

　　四、律師刑事法律責(zé)任的概念

　　刑事法律責(zé)任，是指行為人實(shí)施刑事法律禁止的行為必須承擔(dān)的法律后果。

　　注意區(qū)分律師個(gè)人犯罪與律師職務(wù)犯罪。

　　律師刑事法律責(zé)任的主體不僅指執(zhí)業(yè)律師，還包括律師事務(wù)所。

　　律師在執(zhí)業(yè)中可能構(gòu)成的犯罪主要有以下幾種：

　　1.泄露國(guó)家秘密罪；

　　2.行賄罪；

　　3.介紹賄賂罪；

　　4.毀滅、偽造證據(jù)罪；

　　5.故意或過失提供虛假證明文件罪。

　　注意區(qū)分律師個(gè)人犯罪與律師職務(wù)犯罪。

　　一、 刑事附帶民事訴訟律師代理的概念

　　刑事附帶民事訴訟的律師代理，是指律師接受刑事附帶民事訴訟當(dāng)事人及其法定代理人的委托擔(dān)任訴訟代理人，為維護(hù)附帶民事訴訟當(dāng)事人的合法權(quán)益而進(jìn)行的訴訟活動(dòng)。

　　二、擔(dān)任附帶民事訴訟原告的代理人

　?。ㄒ唬┞蓭熢诮邮芨綆袷略V訟原告人的委托之前，應(yīng)就以下內(nèi)容進(jìn)行審查：

　　1.作為提起附帶民事訴訟前提的刑事訴訟是否已經(jīng)提起。

　　2.附帶民事訴訟原告是否適格。

　　3.附帶民事訴訟的被告人是否正確。

　　4.附帶訴訟民事訴訟的其他條件，如被害人的物質(zhì)損失是否由被告人的犯罪行為所引起，即被害人的物質(zhì)損失與被告人的犯罪行為之間是否存在因果關(guān)系；是否有明確的訴訟請(qǐng)求，有無事實(shí)和證據(jù)；是否在法定期間內(nèi)即刑事案件立案后第一審判決宣告前提起；等等。

　?。ǘ┙邮芪泻蟮闹饕ぷ?/p>

　　1.幫助委托人撰寫附帶民事起訴狀。

　　2.向人民法院提起附帶民事訴訟。

　　3.指導(dǎo)、幫助委托人收集證據(jù)，進(jìn)行調(diào)查，申請(qǐng)鑒定。

　　4.為保證將來判決的順利執(zhí)行，建議或者幫助委托人向人民法院申請(qǐng)采取財(cái)產(chǎn)保全措施。

　　5.參加法庭審理，指導(dǎo)、協(xié)助或代理委托人行使各項(xiàng)訴訟權(quán)利，指導(dǎo)委托人參加法庭調(diào)解，幫助準(zhǔn)備調(diào)解意見。

　　6.征求委托人對(duì)一審判決、裁定的意見，告知委托人有權(quán)對(duì)一審