07年自學(xué)考試“法學(xué)概論”聽(tīng)課筆記七

　　第七章商法

　　第一節(jié)商法概述

　　1、商法：調(diào)整經(jīng)濟(jì)關(guān)系中商人、商業(yè)組織和商事活動(dòng)的法律規(guī)范的總稱。

　　2、商法與民法的關(guān)系：同屬于私法范疇，商法與民法是特別法和一般法的關(guān)系。

　　1）調(diào)整對(duì)象上，商法調(diào)整的完全是財(cái)產(chǎn)關(guān)系，且均為雙務(wù)有償關(guān)系；民法既調(diào)整財(cái)產(chǎn)關(guān)系，又調(diào)整人身關(guān)系，且其財(cái)產(chǎn)關(guān)系中有償與無(wú)償、單務(wù)與雙務(wù)并存。

　　2）法制制約程序上，商法對(duì)商行為的要求具有相當(dāng)?shù)撵`活性，形式上也多樣化，一切取決于市場(chǎng)流轉(zhuǎn)的客觀需要，而民法對(duì)民事法律行為的要求則比較嚴(yán)格，形式也比較單一。

　　3）歸責(zé)原則上，商法較多地承認(rèn)無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則，并有不斷增多適用的趨勢(shì)，民事責(zé)任中則以過(guò)錯(cuò)原則為主，雖有無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任，公平原則的適用，但限制較多。

　　4）規(guī)范形式上，商事習(xí)慣在商法規(guī)范的形成和發(fā)展中具有重要作用，而民法雖也有成文法和習(xí)慣法之分，但成文法的地位遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)習(xí)慣法，并正形成較穩(wěn)定的格局。

　　5）從國(guó)際性上看，商法的國(guó)別差異愈來(lái)愈小，并已形成國(guó)與國(guó)之間較多的商事公約，而民法具有較強(qiáng)的地域性、民族性和傳統(tǒng)性。

　　3、商法與經(jīng)濟(jì)法的關(guān)系：商法以各個(gè)經(jīng)濟(jì)主體（企業(yè)）的利益為基礎(chǔ)，以調(diào)整企業(yè)相互間的利益為目的法，而經(jīng)濟(jì)法是以社會(huì)整體經(jīng)濟(jì)利益為基礎(chǔ)，以調(diào)整企業(yè)與整個(gè)國(guó)民經(jīng)濟(jì)間的關(guān)系為目的的法。

　　1）主體范圍上，商法主體主要是商事領(lǐng)域的法人和自然人，經(jīng)濟(jì)法主體則十分廣泛。

　　2）法律規(guī)范形式上，商法既有成文法，也有非成文法，其淵源有一定靈活性，而經(jīng)濟(jì)法基本上屬于成文法，并有嚴(yán)格的形式和程序要求。

　　3）法律規(guī)范的性質(zhì)上，商法主要表現(xiàn)為商行為法，并多為任意性規(guī)范，而經(jīng)濟(jì)法較多地表現(xiàn)為組織、管轄、平衡、協(xié)調(diào)等，國(guó)家干預(yù)的成分較多。

　　4）商法與經(jīng)濟(jì)法的責(zé)任方式也有較大差異。

　　第二節(jié)公司法

　　1、公司法：規(guī)定公司的法律地位和調(diào)整公司內(nèi)外部關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

　　2、有限責(zé)任公司：是由一定人數(shù)的股東依照公司法投資設(shè)立的，股東以其出資額為限對(duì)公司負(fù)責(zé)，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)的企業(yè)法人。

　　特征：1）由定額股東所組成。

　　2）股樂(lè)以認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司負(fù)責(zé)。

　　3）兼有資合性和人合性。

　　設(shè)立條件：只能以發(fā)起方式設(shè)立。

　　1）股東符合法定人數(shù)。

　　2）股東出資達(dá)到法定資本最低限額。

　　3）股東共同制定公司章程。

　　4）有公司名稱，建立符合有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)。

　　5）有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件。

　　設(shè)立程序：1）訂立公司章程。

　　2）申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)……

　　3）報(bào)經(jīng)審批。

　　4）認(rèn)繳出資。

　　5）驗(yàn)資。

　　6）召開首次股東會(huì)，確立公司機(jī)關(guān)。

　　7）設(shè)立登記。

　　第三節(jié)破產(chǎn)法

　　1、破產(chǎn)：指?jìng)鶆?wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時(shí)，為滿足債務(wù)人正當(dāng)合理的清償要求，在人民法院的指揮和監(jiān)督之下，就債務(wù)人的總財(cái)產(chǎn)實(shí)行的以分配為目的的清算程序。

　　特征：1）它以清算債務(wù)人的全部財(cái)為為手段來(lái)達(dá)到公平清償債權(quán)人債務(wù)的目的；

　　2）它以債務(wù)的存在并且到期不能清償為前提；

　　3）它是一種司法清算程序。

　　2、破產(chǎn)法：用以調(diào)節(jié)和規(guī)范破產(chǎn)過(guò)程中人民法院及債權(quán)人、債務(wù)人、清算組以及其他破產(chǎn)當(dāng)事人或參與人的具體行為和活動(dòng)的法律規(guī)范的總稱。

　　3、不能清償?shù)狡趥鶆?wù)指：1）債務(wù)的清償期限已經(jīng)屆滿；

　　2）債權(quán)人已要求清償；

　　3）債務(wù)人明顯缺乏清償能力。

　　如果債務(wù)人停止支付到期債務(wù)并呈連續(xù)狀態(tài)，如無(wú)相反證據(jù)，可推定為“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”。

　　4、破產(chǎn)案件由債務(wù)人所在地人民法院管轄。

　　5、破產(chǎn)案件的受理是破產(chǎn)程序開始的時(shí)間標(biāo)志。

　　案件受理后產(chǎn)生的法律效力：

　　1）債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在收到通知后1個(gè)月內(nèi)，未收到通知的債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自公告之日起3個(gè)月內(nèi)，向人民法院申報(bào)債權(quán)。逾期未申報(bào)的，視為自動(dòng)放棄債權(quán)。

　　2）對(duì)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的其他民事執(zhí)行程序必須終止。

　　3）債務(wù)人對(duì)部分債權(quán)人的清償無(wú)效，但是債務(wù)人正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所必需的除外。

　　6、債權(quán)人會(huì)議：在破產(chǎn)程序進(jìn)行中為保障全體債權(quán)人利益，表達(dá)債權(quán)人意志和統(tǒng)一債權(quán)人行動(dòng)而由全體登記在冊(cè)的債權(quán)人組成的臨時(shí)性機(jī)構(gòu)。

　　7、破產(chǎn)宣告對(duì)債務(wù)人產(chǎn)生的效力：

　　8、破產(chǎn)宣告對(duì)債權(quán)人產(chǎn)生的效力：

　　9、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配順序?yàn)椋?）破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用。

　　2）破產(chǎn)企業(yè)所欠國(guó)家稅款。

　　3）破產(chǎn)債權(quán)。

　　破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。

　　第四節(jié)保險(xiǎn)法

　　1、保險(xiǎn)法：調(diào)整因保險(xiǎn)而產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

　　2、保險(xiǎn)：指投保人根據(jù)合同約定，向保險(xiǎn)人支付保險(xiǎn)費(fèi)，保險(xiǎn)人對(duì)發(fā)生合同約定的事故造成的財(cái)產(chǎn)損失承擔(dān)賠償保險(xiǎn)金責(zé)任，或當(dāng)被保險(xiǎn)人死亡、傷殘、疾病或達(dá)到合同約定的年齡、期限時(shí)承擔(dān)給付保險(xiǎn)金責(zé)任的行為。

　　分類：1）保險(xiǎn)標(biāo)的……財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)和人身保險(xiǎn)；

　　2）實(shí)施方式……強(qiáng)制保險(xiǎn)和自愿保險(xiǎn)。

　　3）人數(shù)不同……單保險(xiǎn)和復(fù)保險(xiǎn)。

　　4）承擔(dān)責(zé)任的順序……原保險(xiǎn)和再保險(xiǎn)。

　　3、投保人：指與保險(xiǎn)人訂立保險(xiǎn)合同，并按照保險(xiǎn)合同負(fù)有支付保險(xiǎn)費(fèi)義務(wù)的人。

　　保險(xiǎn)人：指與投保人訂立保險(xiǎn)合同，并承擔(dān)賠償或給付保險(xiǎn)金責(zé)任的人。

　　保險(xiǎn)標(biāo)的：指作為保險(xiǎn)對(duì)象的財(cái)產(chǎn)及其有關(guān)利益或人的壽命和人體。

　　4、設(shè)立保險(xiǎn)公司具備的條件：1）有符合保險(xiǎn)法和公司法規(guī)定的章程；

　　2）有符合保險(xiǎn)法規(guī)定的注冊(cè)資本最低限額，即不少于人民幣2億元；

　　3）有具備任職專業(yè)知識(shí)和業(yè)務(wù)工作經(jīng)驗(yàn)的高級(jí)管理人員；

　　4）有健全的組織機(jī)構(gòu)和管理制度；

　　5）有符合要求的營(yíng)業(yè)場(chǎng)所和與業(yè)務(wù)有關(guān)的其他設(shè)施。

　　5、保險(xiǎn)公司應(yīng)當(dāng)采取股份有限公司或國(guó)有獨(dú)資公司的組織形式。

　　6、保險(xiǎn)公司依法破產(chǎn)的，破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)優(yōu)先支付其破產(chǎn)費(fèi)用后，按下列順序清償：

　　1）所欠職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用；

　　2）賠償或給付保險(xiǎn)金；

　　3）所欠稅款；

　　4）清償公司債務(wù)。

　　破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。

　　第五節(jié)票據(jù)法

　　1、票據(jù)：指由出票人依法簽發(fā)，并于一定期間內(nèi)由其無(wú)條件支付或委托他人無(wú)條件支付的以一定數(shù)額金錢為目的的特種有價(jià)證券，包括匯票、本票和支票。

　　特征：1）票據(jù)是完全有價(jià)證券。

　　2）票據(jù)是設(shè)權(quán)證券。

　　3）票據(jù)是貨幣證券。

　　4）票據(jù)是要式證券。

　　5）票據(jù)是無(wú)因證券。

　　6）票據(jù)是流通證券。

　　7）票據(jù)是文義證券。

　　2、票據(jù)法：國(guó)家為調(diào)整票據(jù)關(guān)系和確認(rèn)票據(jù)行為而制定的法律規(guī)范的總稱。

　　特征：1）強(qiáng)行性2）技術(shù)性3）固定性4）國(guó)際性。

　　3、票據(jù)法律關(guān)系：指票據(jù)當(dāng)事人在票據(jù)的簽發(fā)和流通、轉(zhuǎn)讓等過(guò)程中，依照有關(guān)規(guī)定所形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，簡(jiǎn)稱票據(jù)關(guān)系。

　　1、票據(jù)關(guān)系的主體當(dāng)事人有：出票人、收款人、付款人、持票人、承兌人、背書人、保證人、參加承

　　兌人等。

　　2、票據(jù)行為應(yīng)符合的要件：1）行為人具有票據(jù)能力。

　　2）行為人意思表示真實(shí)。

　　3）必須采用特定的書面形式。

　　4）必須以法定方式記載票據(jù)事項(xiàng)。

　　5）行為人必須簽章。

　　6、票據(jù)行為包括以下種類：1）出票行為2）背書上3）提示4）承兌5）付款6）退票7）追索8）保證

　　7、匯票：是出票人簽發(fā)的，委托付款人在見(jiàn)票時(shí)或在指定日期無(wú)條件支付確定的金額給收款人或持票人的票據(jù)。

　　本票：是出票人簽發(fā)的，承諾自己在見(jiàn)票時(shí)無(wú)條件支付確定的金額給收款人或持票人的票據(jù)。

　　支票：是出票人簽發(fā)的，委托辦理支票存款業(yè)務(wù)的銀行或其他金融機(jī)構(gòu)在見(jiàn)票時(shí)無(wú)條件支付確定的金額給收款人或持票人的票據(jù)。

　　8、匯票、本票、支票三者的關(guān)系：

　　與本票相比，匯票是委托付款的票據(jù)，必須記載付款人，因此，匯票有三方基本當(dāng)事人，而本票是自付票據(jù)，由發(fā)票人自己付款。與支票相比，匯票對(duì)付款人是否為銀行或其他金融機(jī)構(gòu)，沒(méi)有特定

　　的限制性要求，而支票的付款人必須是能夠辦理支票存款業(yè)務(wù)的銀行或其他金融機(jī)構(gòu)。另外，匯票必須經(jīng)過(guò)承兌，這一點(diǎn)也不同于本票和支票。