2007年10月自考“外國(guó)法制史”串講資料（9） -自考串講筆記

　　二、西歐中世紀(jì)“復(fù)興”羅馬法的原因

　　從12世紀(jì)開始，西歐各國(guó)先后現(xiàn)出一個(gè)研究、采用羅馬法的熱潮，歷史上稱為羅馬法“復(fù)興”，羅馬法成為許多國(guó)家全國(guó)普遍適用的法律，凡地方習(xí)慣和王室法令沒有規(guī)定的內(nèi)容，都可以引用羅馬法。羅馬法成為西歐各國(guó)重要的補(bǔ)充法律。同時(shí)法學(xué)也得到發(fā)展。羅馬法復(fù)興、文藝復(fù)興和宗教改革構(gòu)成中世紀(jì)西歐三次大的改革運(yùn)動(dòng)，為資本主義制度的誕生在經(jīng)濟(jì)上、政治上和思想上準(zhǔn)備了條件。

　　查士丁尼匯編原稿的發(fā)現(xiàn)只是引起這次運(yùn)動(dòng)的直接原因，是偶然事件，而其根本原因是社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系發(fā)展的客觀需要。從自給自足的封閉式自然經(jīng)濟(jì)向商品經(jīng)濟(jì)過渡產(chǎn)生了許多新的關(guān)系需要調(diào)整，而當(dāng)時(shí)西歐各國(guó)現(xiàn)有的法律，包括習(xí)慣法、商法、城市法、教會(huì)法和王室立法都不能適應(yīng)客觀需要，這樣從整體看來中斷了五六個(gè)世紀(jì)的羅馬法成了社會(huì)所需要的現(xiàn)成法律，因?yàn)榱_馬法是資本主義社會(huì)以前調(diào)整商品生產(chǎn)者關(guān)系的最完備的法律，能滿足西歐各國(guó)一般財(cái)產(chǎn)和契約關(guān)系的需要而有余。羅馬法在西歐的復(fù)興不是偶然的，而是西歐封建社會(huì)發(fā)展到一定階段的要求，也是羅馬法本身的性質(zhì)和特點(diǎn)決定的。

　　三、羅馬法復(fù)興的經(jīng)過

　　自12世紀(jì)開始，一直延續(xù)到18、19世紀(jì)。

　　1、羅馬法復(fù)興的開端，注釋法學(xué)派的形成及其作用

　　中世紀(jì)歐洲商業(yè)是從意大利開始恢復(fù)發(fā)展的，意大利又是羅馬法的故鄉(xiāng)，所以意大利成為羅馬法復(fù)興的發(fā)源地和中心。意大利復(fù)興羅馬法是從研究《國(guó)法大全》開始的。波倫亞大學(xué)成為研究和傳播羅馬法的中心。開始階段（12世紀(jì)到13世紀(jì)中期），波倫亞學(xué)者采用中世紀(jì)西歐很流行的注釋方法研究羅馬法，也叫條文注釋，主要是對(duì)羅馬法的原文進(jìn)行字面的解釋。這些波倫亞法學(xué)家被稱為注釋法學(xué)派，創(chuàng)始人是伊納留，被譽(yù)為“法律之光”。

　　2、羅馬法復(fù)興的高潮，評(píng)論法學(xué)派的興起及貢獻(xiàn)。

　　評(píng)論法學(xué)派也叫后期注釋法學(xué)派（注釋法學(xué)派亦稱前期注釋法學(xué)派），他們不限于對(duì)羅馬法本身的研究和理解，而是根據(jù)時(shí)代需要，把羅馬法的材料綜合起來進(jìn)行理論上的探討，并把羅馬法的原則與制度適用到各種社會(huì)關(guān)系中去，把六七百年前的羅馬法轉(zhuǎn)化為當(dāng)前適用的法律，實(shí)現(xiàn)了復(fù)興羅馬法的根本目的。

　　3、羅馬法復(fù)興在意大利外的傳播

　　羅馬法復(fù)興從意大利興起后，很快擴(kuò)展到法、德、英等西歐各國(guó)，到16世紀(jì)，法國(guó)取得了研究羅馬法的全歐領(lǐng)導(dǎo)地位，1495年德意志皇帝正式宣布羅馬法為帝國(guó)普通法。

　　總之，西歐羅馬法“復(fù)興”最初以意大利波倫亞為中心開展起來，首先登上舞臺(tái)的是注釋法學(xué)派，其貢獻(xiàn)是研究和傳播羅馬法；13世紀(jì)中期后，評(píng)論法學(xué)派取代注釋法學(xué)派地位，其作用在于通過研究把羅馬法運(yùn)用于實(shí)際，使羅馬法和社會(huì)生活結(jié)合起來；研究和采用羅馬法的運(yùn)動(dòng)從意大利向西歐各國(guó)發(fā)展，16世紀(jì)法國(guó)取得了全歐的領(lǐng)導(dǎo)地位。

　　四、羅馬法復(fù)興的意義

　　1、有利于民族統(tǒng)一國(guó)家的形成。羅馬法為加強(qiáng)王權(quán)，消除割據(jù)勢(shì)力提供了法律武器；形成了世俗的法學(xué)家階層取代了教會(huì)僧侶地位；使商品經(jīng)濟(jì)得到順利發(fā)展等。

　　2、促進(jìn)了法學(xué)的發(fā)展。形成了注釋法學(xué)派、評(píng)論法學(xué)派和法國(guó)的法學(xué)大師，也由英國(guó)和大陸各國(guó)在繼承羅馬法的區(qū)別，形成了西方兩大法系（羅馬日耳曼法系和英美法系）的劃分。為資本主義經(jīng)濟(jì)的成長(zhǎng)提供了現(xiàn)成的法律形式。

　　3、為新興的資產(chǎn)階級(jí)的反封建斗爭(zhēng)提供了思想武器。17、18世紀(jì)新興資產(chǎn)階級(jí)創(chuàng)立的近代自然法學(xué)說可追溯到羅馬法學(xué)家關(guān)于自然法的思想，而“法律面前人人平等”的口號(hào)，則是從羅馬法中自由人在私法關(guān)系上的平等原則而來的。

　　第二節(jié)  城市法和商法

　　城市法和商法（海商法）是隨著城市的出現(xiàn)而形成和發(fā)展起來的。商法比一般城市法存在的時(shí)期長(zhǎng)的多，15、16世紀(jì)以后隨著中央集權(quán)民族統(tǒng)一國(guó)家的形成，城市法停止存在和發(fā)展，而商法仍存在并以國(guó)家法的形式延續(xù)到近現(xiàn)代。

　　一、城市法

　　1、中世紀(jì)西歐自治城市的出現(xiàn)與城市法的形成

　　城市法是指中世紀(jì)西歐城市中形成、發(fā)展、適用的法律體系，其內(nèi)容一般涉及商業(yè)、貿(mào)易、征稅、城市自治及城市居民的法律地位等。它不是統(tǒng)一的國(guó)內(nèi)法，也不是統(tǒng)一的國(guó)際法，它是西歐中世紀(jì)法律的重要組成部分。

　　2、城市法的淵源

　　A、特許狀。是國(guó)王、教俗封建主承認(rèn)自己領(lǐng)地上城市的自治地位，及與自治地位相聯(lián)系的其他權(quán)利的法律文書。被稱為“人民憲章”，被看作市民自由的“保護(hù)神”。

　　B、城市立法。城市獲得自治權(quán)后，由市民代表所組成的市議會(huì)不僅行使最高行政權(quán)和司法權(quán)，而且行使立法權(quán)，頒布各種法令，成為城市法的一種行政權(quán)淵源。

　　C、行會(huì)章程。在中世紀(jì)城市中，商人和手工業(yè)者為了共同維護(hù)自己的利益，建立了行會(huì)，每一行會(huì)由同一行業(yè)的商人和手工業(yè)者組成。行會(huì)章程由會(huì)員大會(huì)制定和通過，對(duì)行會(huì)組織和制度作詳細(xì)規(guī)定，支配著城市基本群眾的生產(chǎn)和生活，行會(huì)代表是市議會(huì)不可缺的組成部分，因而行會(huì)章程實(shí)際具有法律效力，成為城市法的重要淵源。

　　D、習(xí)慣和判例。由于市議會(huì)指制定的法律不完善，市民在長(zhǎng)期生活中形成的各種習(xí)慣和城市法院的判例在城市法中占重要地位。

　　3、城市法的基本內(nèi)容

   城市法內(nèi)容雖很豐富，但沒形成涉及所有社會(huì)關(guān)系的獨(dú)立法律體系，如婚姻家庭關(guān)系統(tǒng)一適用教會(huì)法，叛國(guó)、謀反等由領(lǐng)主或王室法院審判，都不適用城市法院。

　　A、市民身份。市民在人身上是自由和平等的，承認(rèn)市民享有自由權(quán)是特許狀的重要內(nèi)容，諺語(yǔ)說“城市的空氣使人自由”。但市民存在財(cái)產(chǎn)上的不平等，及行會(huì)內(nèi)部新的等級(jí)制。

　　B、城市機(jī)關(guān)的組織。完全自治權(quán)的城市，包括城市共和國(guó)和城市公社，市議會(huì)是最高管理機(jī)構(gòu)，由選舉產(chǎn)生。但市議會(huì)主席和其他官吏由大商人、高利貸者、房產(chǎn)主和城市土地所有者壟斷。

　　C、行會(huì)組織。加入行會(huì)有嚴(yán)格的資格條件限制，工匠資格要經(jīng)過很長(zhǎng)的學(xué)徒期；行會(huì)對(duì)產(chǎn)品有嚴(yán)格標(biāo)準(zhǔn)，以防止同行業(yè)間的競(jìng)爭(zhēng)；行會(huì)實(shí)行互助，會(huì)員須交會(huì)費(fèi)；行會(huì)選舉行長(zhǎng)，并設(shè)監(jiān)察人員監(jiān)督會(huì)員并制裁違反章程者。

　　D、在所有權(quán)和債權(quán)方面，動(dòng)產(chǎn)地位日益重要，土地也成為所有權(quán)的一般客體，可以流通。城市法取消了阻礙工商業(yè)發(fā)展的各種封建特權(quán)。承認(rèn)契約雙方地位平等，契約生效條件是雙方當(dāng)事人的同意，婦女有權(quán)定立契約，契約種類不斷增多。

　　此外，刑法和訴訟法也有許多不同于封建法律的制度。如廢除等級(jí)特權(quán)原則、宣誓保證人、神明裁判、決斗裁判和贖罪金等。

　　總之，城市法產(chǎn)生于封建社會(huì)受之影響，具有封建性因素，但本質(zhì)同封建制度對(duì)立。它與羅馬法“復(fù)興”及商法發(fā)展一起對(duì)近代資本主義法律誕生起了促進(jìn)作用。

　　二、商法

　　1、西歐商法的形成

   A、商法在中世紀(jì)形成為獨(dú)立法律部門的原因。商法作為一獨(dú)立的法律部門，形成于10-12世紀(jì)，但法規(guī)卻可追溯到很早的古代。古巴比倫、希臘和羅馬都有發(fā)達(dá)的商法。古巴比倫的腓尼基被認(rèn)為是海商法開始之地，漢穆拉比法典有許多商業(yè)交換的規(guī)定，希臘的羅德島有“海的主人”之稱，海商法在此進(jìn)一步發(fā)展，羅馬法是地中海區(qū)域商法和海商法的集大成者。但以上商法都沒有成為獨(dú)立法律部門。古巴比倫是諸法合體，無法律部門劃分，自然談不上獨(dú)立商法。羅馬法本身是商化的法律，完全能滿足商業(yè)需要，沒有必要有獨(dú)立商法。但到10-12世紀(jì)，封建習(xí)慣法本質(zhì)上同商業(yè)發(fā)展對(duì)立，阻礙商業(yè)發(fā)展，客觀上就產(chǎn)生了在普通法外發(fā)展獨(dú)立商法的必要。

　　B、10-12世紀(jì)商法在自治城市中形成。商法首先在意大利形成，法國(guó)、德意志和西班牙都受意大利商法的影響，從此意義說，意大利商法為中世紀(jì)西歐各國(guó)商法的“母法”。

　　意大利商法是在包括在羅馬法中的古地中海各地商業(yè)和海上貿(mào)易習(xí)慣的基礎(chǔ)上發(fā)展起來的。因?yàn)榱_馬法作為整體在西歐中斷后，某些原則作為地方商業(yè)習(xí)慣J繼續(xù)存在下來。到意大利商業(yè)復(fù)興，城市再崛起時(shí)，這些商業(yè)習(xí)慣恢復(fù)起來，成為中世紀(jì)商法的基礎(chǔ)。

　　C、商法是一種習(xí)慣法。商法是長(zhǎng)期商業(yè)和海上貿(mào)易實(shí)踐中形成的習(xí)慣所構(gòu)成，并由商業(yè)法院和海上法院的判決加以固定，商法和海商法的匯編也只是習(xí)慣法和判例的記載，國(guó)家加以認(rèn)可而已。

　　2、商法的發(fā)展

　　中世紀(jì)商法的發(fā)展經(jīng)歷了共同商法時(shí)期（各地區(qū)、各城市共同適用的商法）和國(guó)家商法（主權(quán)國(guó)家認(rèn)可、編纂和實(shí)行的商法）時(shí)期。

　　A、共同商法時(shí)期（10-16世紀(jì)），各城市的商業(yè)習(xí)慣雖以羅馬法為基礎(chǔ)，但有若干差別帶來不便，于是產(chǎn)生了各城市和地區(qū)都適用的共同商法。不是另外制定，而是消除差別，使商業(yè)規(guī)則大體統(tǒng)一起來。如設(shè)立混合法庭、城市間訂立條約或建立同盟、制定共同商法法規(guī)等。

　　共同商法時(shí)期，許多在海商法領(lǐng)域起領(lǐng)導(dǎo)作用的城市編纂的法典，主要有：10世紀(jì)意大利的阿馬爾菲法典，13世紀(jì)西班牙的康梭拉多法典，13世紀(jì)奧內(nèi)隆法典，13世紀(jì)的威士比法典。這些法典都是海上習(xí)慣和海商判例的匯編。

　　B、國(guó)家商法時(shí)期（17、18世紀(jì)），16世紀(jì)西歐封建制度瓦解、資本主義成長(zhǎng)，立法司法權(quán)統(tǒng)一到國(guó)王政府手中，商法由共同商法轉(zhuǎn)變?yōu)閲?guó)家（國(guó)內(nèi)）商法，大量制定頒布普通法、商法和海商法法典，使共同商法發(fā)展為各國(guó)的國(guó)內(nèi)法。

　　國(guó)家商法開始于16世紀(jì)，最早的一部國(guó)家商法典是1561年丹麥國(guó)王弗里德利克二世頒布的海商法典，但高潮在17世紀(jì)，如路易十四法國(guó)1673商法典和1681海商法