2004年10月“婚姻家庭法”串講資料

　　第二章（第1、3節(jié)）  第四章（第2、3、4節(jié)）  第五章（第2、3節(jié)）

　　第六章（第2、3節(jié)）  第八章（第2、3、4節(jié)）  第九章（第2、3、4、5節(jié)）

　　第一章  緒論

　　一、婚姻家庭與社會(huì)

　　1、婚姻：一般概念是指為當(dāng)時(shí)社會(huì)制度所確認(rèn)的，男女兩性互為配偶的結(jié)合；法律概念是指男女雙方以永久共同生活為目的，以夫妻的權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的合法結(jié)合。

　　2、家庭：一般概念是指以婚姻、血緣和共同經(jīng)濟(jì)為紐帶而形成的親屬團(tuán)體和生活單位；法律概念是同居一家共同生活，其成員依法互享權(quán)利、互負(fù)義務(wù)的親屬團(tuán)體。

　　3、婚姻家庭：是以兩性結(jié)合與血緣聯(lián)系為其自然條件而形成的社會(huì)關(guān)系，有自然和社會(huì)兩個(gè)屬性。

　　自然屬性是指婚姻家庭賴以形成的不可缺少的自然前提或者自然因素，它是婚姻家庭有別于其他社會(huì)關(guān)系的顯著特征。通過(guò)兩性結(jié)合、生育行為而實(shí)現(xiàn)人口的再生產(chǎn)，以及由此形成的血緣關(guān)系都是婚姻家庭產(chǎn)生的自然前提或自然因素。

　　社會(huì)屬性是婚姻家庭的本質(zhì)屬性。作為社會(huì)關(guān)系特定形式的婚姻家庭是一定的物質(zhì)社會(huì)關(guān)系和一定的思想社會(huì)關(guān)系的結(jié)合?；橐黾彝ブ械奈镔|(zhì)社會(huì)關(guān)系是同作為一定社會(huì)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的生產(chǎn)關(guān)系相適應(yīng)的，不同社會(huì)的生產(chǎn)資料所有制和生產(chǎn)組織形式等決定了婚姻家庭領(lǐng)域經(jīng)濟(jì)關(guān)系的性質(zhì)和特點(diǎn)。婚姻家庭中的思想社會(huì)關(guān)系是同一定社會(huì)的上層建筑和意識(shí)形態(tài)相適應(yīng)的，具體表現(xiàn)在思想感情、倫理道德、法律和習(xí)慣等諸多方面?；橐黾彝ズ蜕鐣?huì)是密不可分的，是社會(huì)的細(xì)胞或縮影。（簡(jiǎn)答：為什么婚姻家庭的本質(zhì)屬性時(shí)期社會(huì)屬性而非自然屬性？ P4）

　　4、婚姻家庭的社會(huì)功能（簡(jiǎn)答）

　　從總體上來(lái)看，婚姻家庭起著調(diào)節(jié)兩性關(guān)系、維護(hù)兩性關(guān)系的社會(huì)秩序，組合親屬生活，滿足婚姻家庭成員物質(zhì)和文化需要等重要作用。以婚姻為基礎(chǔ)的家庭是社會(huì)中人口再生產(chǎn)的單位，也是社會(huì)中重要的經(jīng)濟(jì)單位和教育單位，主要有以下功能：（1）實(shí)現(xiàn)人口再生產(chǎn)的功能。一定數(shù)量的人口和人口的再生產(chǎn)是社會(huì)存在和可持續(xù)發(fā)展的必然要求。以兩性結(jié)合和血緣聯(lián)系為其自然條件的婚姻家庭是人口再生產(chǎn)的社會(huì)形式。（2）組織經(jīng)濟(jì)生活的功能。家庭的經(jīng)濟(jì)功能是同一定社會(huì)中生產(chǎn)力和生產(chǎn)關(guān)系的性質(zhì)和特點(diǎn)相適應(yīng)的。從氏族組織到古代小生產(chǎn)經(jīng)濟(jì)再到近現(xiàn)代工業(yè)經(jīng)濟(jì)中，家境始終是組織生產(chǎn)的經(jīng)濟(jì)單位，是社會(huì)分配和個(gè)人消費(fèi)的中介。（3）文化教育功能。作為人們的基本生活單位的家庭，在文化教育方面有著特殊的功能。良好的家庭教育對(duì)養(yǎng)成健全人格、培養(yǎng)思想品德、實(shí)現(xiàn)文化傳承等具有很重要的意義，這一切都是在潛移默化中進(jìn)行的。

　　5、群婚制：原始社會(huì)早期人們結(jié)成不大的群體共同勞動(dòng)、共同生活，同一群體的成員在兩性關(guān)系上沒有任何限制。隨著原始社會(huì)的不斷發(fā)展才從最初的沒有任何限制的兩性關(guān)系中組建演變出各種群婚制的兩性結(jié)合和相應(yīng)的血緣組織。它的低級(jí)形式是血緣群婚，高級(jí)形式是普那路亞群婚。血緣群婚兩性關(guān)系是按世代來(lái)劃分的，不同輩分的異性間有著嚴(yán)格的婚姻禁例；普那路亞群婚是仍一種同行輩的集團(tuán)婚，但是已從兩性關(guān)系中排除了兄弟、姐妹。

　　6、對(duì)偶婚：對(duì)偶婚是人類社會(huì)在兩性和血緣關(guān)系社會(huì)形式的進(jìn)化過(guò)程中，從群婚制到一夫一妻制的國(guó)度。隨著社會(huì)的發(fā)展、兩性和血緣關(guān)系社會(huì)形式的變化，有關(guān)群婚的禁例越來(lái)越多，越來(lái)越嚴(yán)格，直到最后剩下一對(duì)男女在或短或長(zhǎng)的時(shí)間相對(duì)穩(wěn)定地同居生活，但這種結(jié)合還是比較松散的，很容易被雙方或一方破壞，并且存在復(fù)合和交叉的現(xiàn)象，這種婚姻家庭制度為兩性和血緣關(guān)系的社會(huì)形式注入了新的、重要的因素。

　　二、婚姻家庭法的發(fā)展歷史（主要是選擇和名詞）

　　1、中國(guó)古代婚姻家庭關(guān)系的調(diào)整是禮、律并用的，以禮為主，以律為輔，婚姻家庭法規(guī)詳見于禮而略于律。

　　先秦時(shí)代的婚姻家庭法規(guī)主要是以禮為其表現(xiàn)形式的（婚禮和家禮），有關(guān)婚姻家庭的禮在《禮記》《儀禮》等古籍中留下了比較系統(tǒng)的記載。婚姻家庭制度從屬于宗法制度。宗法倫理觀念試婚禮為諸禮之本。家禮是以“親親”、“尊尊”、“長(zhǎng)長(zhǎng)”、“男女有別”等為其主要內(nèi)容的。

　　戶婚律：封建時(shí)代古來(lái)已有的婚禮、家里再經(jīng)過(guò)改造補(bǔ)充后仍然起著重要作用，另一方面有關(guān)婚姻家庭的成文法也得到了一定的發(fā)展，以戶婚律或者類似名稱出現(xiàn)的婚姻家庭法規(guī)體系也成為歷代封建王朝制定的竹筏合體的統(tǒng)一法典的組成部分。與婚姻家庭有關(guān)的成文法始于戰(zhàn)國(guó)時(shí)代，《法經(jīng)》和秦簡(jiǎn)中的某些記載可資佐證。漢律、魏律、晉律中均有《戶律》一篇。北齊律中改稱《婚戶律》。北周律分列《婚姻》、《戶禁》兩篇。唐律以《戶婚》為第四篇，46條（中國(guó)封建時(shí)代前期戶婚立法之大成）。

　　2、古羅馬親屬法

　　婚姻的成立：羅馬親屬法設(shè)有婚約，婚姻有市民法婚姻（正式婚或有夫權(quán)婚姻）和萬(wàn)民法婚姻（略式婚或無(wú)夫權(quán)婚姻）兩種。市民法婚姻結(jié)婚方式有三種：共食婚、買賣婚、時(shí)效婚。共食婚須舉行隆重的宗教儀式；買賣婚須由男子在計(jì)量者之前以要式契約的方式買受女子為妻；時(shí)效婚姻則是以一定實(shí)施的存在（男女雙方以夫妻關(guān)系同居生活）和一定期限（1年）相結(jié)合為成立要件的。萬(wàn)民法婚姻則規(guī)定，在符合法定要件時(shí)，以當(dāng)事人的合意而成婚。

　　婚姻的終止：以配偶死亡、自由權(quán)或市民權(quán)的喪失和離婚為終止原因。離婚方式有三：出于家父的意思而離婚（帝國(guó)時(shí)代廢除）；出于夫妻雙方的意思而離婚（協(xié)議離婚）；出于夫妻一方的意思而離婚（片意離婚）

　　3、歐洲中世紀(jì)的婚姻家庭法

　　婚姻家庭法的法源，主要來(lái)自習(xí)慣法（法蘭克王國(guó)的《薩利克法典》、《里普里安法典》等）、寺院法（《新約全書》、《使徒教律》、《使徒約章》、宗教大會(huì)決議和教皇頒行的教令集等）和羅馬法。

　　婚姻的成立，寺院法在實(shí)質(zhì)要件方面列舉了眾多婚姻障礙，如欠缺結(jié)婚合意、不能人道、重婚、有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系、未受基督教洗禮等；在形式方面，要求當(dāng)事人舉行一定的宗教儀式。關(guān)于婚姻的解除，寺院法持禁止離婚主義，設(shè)置了無(wú)效婚姻和別居制作為禁止離婚的救濟(jì)手段。

　　4、近現(xiàn)代婚姻家庭法

　　大陸法系國(guó)家采取法典主義，將以婚姻家庭法為基本內(nèi)容的親屬法編入民法典，在編制上分為法國(guó)式的編制法和德國(guó)式的編制法。英美法系國(guó)家采取單行法主義，沒有統(tǒng)一編制的民法典，婚姻家庭法是由若干相關(guān)的單行法構(gòu)成的。

　　1804年《法國(guó)民法典》以法律的形式宣告了資本主義婚姻家庭制度對(duì)封建主義婚姻家庭制度的勝利，其中婚姻家庭法集中于第一篇5-10章，未設(shè)專篇。意義：1804年《法國(guó)民法典》總的來(lái)說(shuō)是以公民權(quán)利平等、契約自由等資產(chǎn)階級(jí)的法律原則為其立法依據(jù)的，但是其中許多條款中舊時(shí)代的痕跡隨處可見（父權(quán)本位、歧視非婚生子）。在結(jié)婚問(wèn)題上，有未經(jīng)當(dāng)事人合意不得成立婚姻的規(guī)定，從而在法律上確立了共諾婚制。在夫妻關(guān)系上，妻對(duì)夫的人身依附關(guān)系大為削弱，并規(guī)定的離婚的法定理由。

　　1896年通過(guò)1900年施行的《德國(guó)民法典》是從自由資本主義到帝國(guó)主義時(shí)代過(guò)渡的產(chǎn)物，是大陸法系中具代表性的立法。以親屬法為名的婚姻家庭法在發(fā)電中獨(dú)立成篇，該篇各章對(duì)民事婚姻、親屬、監(jiān)護(hù)等制度都作了系統(tǒng)、明細(xì)的規(guī)定。同《法國(guó)民法典》相比，在結(jié)婚、離婚、已婚婦女和子女的法律地位等方面有所完善和進(jìn)步，但其中也有一些規(guī)定受封建傳統(tǒng)的影響。親屬編體系結(jié)構(gòu)十分嚴(yán)謹(jǐn)、周密，理發(fā)技術(shù)也更為成熟，可謂集資本主義婚姻家庭法律制度之大成。

　　英國(guó)的婚姻家庭法有其自身歷史傳統(tǒng)，雖然也受羅馬法影響，但不如歐洲大陸國(guó)家明顯。自中世紀(jì)以來(lái)一個(gè)很長(zhǎng)的時(shí)期內(nèi)，普通法和衡平法在調(diào)整婚姻家庭關(guān)系方面起著重要作用，后來(lái)才更多低采取了成文法形式，頒布了若干處理婚姻家庭事項(xiàng)的單行法。20世紀(jì)以來(lái)英國(guó)在婚姻家庭制度上采取了許多新的立法措施，如收養(yǎng)、離婚、夫妻財(cái)產(chǎn)等方面。

　　在美國(guó)，合法的婚姻有三種：一是依各州法律成立的民事婚；二是依習(xí)慣法成立的習(xí)慣婚；三是依宗教儀式成立的宗教婚。美國(guó)婚姻家庭立法是以州為本位的，法定婚齡高低不一，婚姻障礙也不盡相同?；橐龅慕獬髦菥捎迷V訟離婚的方式，不承認(rèn)訴訟外的協(xié)議離婚。

　　蘇維?；橐黾彝シǎ?917年12月頒行《關(guān)于民事婚姻、子女和實(shí)施戶籍登記的法令》和《關(guān)于離婚的法令》在婚姻家庭制度廢舊立新過(guò)程中起了重要的作用；1918年頒行了《俄羅斯聯(lián)邦戶籍登記、婚姻、家庭和監(jiān)護(hù)法典》，1926年棒形的《俄羅斯聯(lián)邦婚姻、家庭和監(jiān)護(hù)法典》為新的婚姻家庭制度奠定了初步法律基礎(chǔ)。在蘇聯(lián)法律體系中，婚姻家庭法是獨(dú)立于民法之外的一個(gè)法律部門，是以加盟共和國(guó)為本位的。二戰(zhàn)后，1969年俄羅斯聯(lián)邦依據(jù)68年頒布的《蘇聯(lián)和各加盟共和國(guó)婚姻家庭立法綱要》頒行了新的婚姻家庭法典。蘇解體后，俄聯(lián)邦于1995年制定了新的家庭法典，不再適用原綱要及法典。

　　三、新中國(guó)的婚姻家庭法制建設(shè)

　　1、1911年制定的《大清民律草案》，是中國(guó)民法（包括婚姻家庭發(fā)）近代化的最初嘗試，以德國(guó)、日本民法典為藍(lán)本，保留了某些封建殘余。

　　1930年12月26日公布的《民法親屬編》在形式上實(shí)現(xiàn)了中國(guó)婚姻家庭法從古代型向近代性的轉(zhuǎn)變，在婚姻家庭立法史上有其一定歷史地位，但是它的許多規(guī)定是對(duì)資產(chǎn)階級(jí)國(guó)家婚姻家庭法的模仿和襲用，是脫離中國(guó)當(dāng)時(shí)實(shí)際情況的，并不是婚姻家庭制度改革的法律成果，同時(shí)其中的某些規(guī)定仍然保有一定舊的、封建的色彩。

　　2、1930年頒布的《閩西婚姻法》和1931年作出的《鄂豫皖工農(nóng)兵第二次代表大會(huì)婚姻問(wèn)題決議案》等是革命根據(jù)地為改革婚姻家庭制度而采取的最初的立法措施。1931年12月頒行了《中華蘇維埃共和國(guó)婚姻條例》，后經(jīng)修改為《中華蘇維埃共和國(guó)婚姻法》，從原則到具體規(guī)定都貫穿