《公司法》第一章 同步輔導(dǎo)

　　公司法是規(guī)定各種公司的設(shè)立、組織活動(dòng)和解散以及其他與公司組織有關(guān)的對(duì)內(nèi)對(duì)外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。公司法有實(shí)質(zhì)意義上的公司法和形式意義上的公司法之分。形式意義上的公司法僅指冠以“公司法”之名的一部法律，如在我國就僅指《中華人民共和國公司法》。實(shí)質(zhì)意義上的公司法包括一切有關(guān)公司的法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及最高司法機(jī)關(guān)的司法解釋等。公司法理論研究的對(duì)象通常是實(shí)質(zhì)意義上的公司法。

　　二、公司法的性質(zhì)

　　公司法的性質(zhì)應(yīng)從四個(gè)方面進(jìn)行認(rèn)識(shí)：兼具組織法和活動(dòng)法的雙重性質(zhì)，以組織法為主；兼具實(shí)體法和程序法的雙重性質(zhì)，以實(shí)體法為主；兼具強(qiáng)制法和任意法的雙重性質(zhì)，以強(qiáng)制法為主；兼具國內(nèi)法和涉外法的雙重性質(zhì)，以國內(nèi)法為主。

　　三、公司法的精髓

　　公司法的精髓可從以下三點(diǎn)理解：

　?。? ）確認(rèn)股東財(cái)產(chǎn)和公司財(cái)產(chǎn)分離，使公司具有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)權(quán)利；

　　根據(jù)公司法的規(guī)則，公司的股東向公司出資后，不再對(duì)其所投入的財(cái)產(chǎn)享有直接控制權(quán)，而只享有股東權(quán)（股權(quán)），即公司股東作為出資者按投入公司的資本額享有所有者的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利。在強(qiáng)調(diào)出資人出資后僅有股權(quán)的同時(shí)，公司法強(qiáng)調(diào)公司享有由股東投資形成的法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。這樣，公司就有了獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，即公司可依法對(duì)其擁有的財(cái)產(chǎn)占有、使用、收益和處分，實(shí)現(xiàn)了股東財(cái)產(chǎn)和公司財(cái)產(chǎn)的分離。

　?。? ）確認(rèn)股東承擔(dān)有限責(zé)任；

　　在有限責(zé)任公司中，股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任；在股份有限公司中，其全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。在這兩種公司中，公司都是以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。公司法上股東有限責(zé)任原則的含義是：股東僅對(duì)公司負(fù)責(zé)；股東僅以出資額為限負(fù)責(zé)；股東不對(duì)公司的債權(quán)人直接承擔(dān)責(zé)任。有限責(zé)任原則無一例外地適用于公司（企業(yè)）所有股東，包括國家股股東、法人股股東和自然人股東。最后需要說明的是，有限責(zé)任是僅就出資人而言的，它不適用于公司，公司應(yīng)以其全部資產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。

　　（3 ）確認(rèn)公司具有法律上的獨(dú)立人格。

　　公司具有權(quán)利能力和行為能力，能以自己的名義獨(dú)立享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)，能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。這種獨(dú)立的人格表現(xiàn)為：公司以其全部法人財(cái)產(chǎn)，依法自主經(jīng)營，自負(fù)盈虧。作為人格的獨(dú)立性，還表現(xiàn)為獨(dú)立于股東和其他人（包括自然人和法人），也表現(xiàn)為獨(dú)立于政府。人格的獨(dú)立性和股東（出資人）的有限責(zé)任的結(jié)合，是公司作為現(xiàn)代企業(yè)的重要標(biāo)志。公司的獨(dú)立人格和股東的有限責(zé)任，都是以股東和公司的財(cái)產(chǎn)相互分離為前提的。公司因其具有獨(dú)立財(cái)產(chǎn)才具有獨(dú)立人格；股東因其投資并放棄對(duì)公司具體的直接的資產(chǎn)支配權(quán)，才享有股東權(quán)并享有承擔(dān)有限責(zé)任的待遇。

　　第二節(jié)公司的定義與法律特征

　　一、公司的定義

　　公司是指依照公司法律規(guī)定組織、成立和從事活動(dòng)的，以營利為目的且兼顧社會(huì)利益的，具有法人資格的企業(yè)。

　　二、公司的法律特征

　　公司應(yīng)具有合法性、營利性和獨(dú)立性三個(gè)重要的法律特征：

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　　公司必須依照公司法規(guī)定的條件和程序設(shè)立，必須按公司法規(guī)定的原則和方式進(jìn)行組織管理，從事經(jīng)營活動(dòng)。

　　在各項(xiàng)具體的設(shè)立條件中，最重要的三個(gè)要素是：資本、章程和機(jī)關(guān)。

　　1 資本：股東投入公司作為經(jīng)營基礎(chǔ)的資金，必須在公司章程上明確記載。股東投入公司的資金屬于公司法人財(cái)產(chǎn)，股東在投資范圍內(nèi)承擔(dān)有限責(zé)任，而公司則以此財(cái)產(chǎn)作為對(duì)外經(jīng)營的擔(dān)保。確定和維持公司一定數(shù)額的資本，并公之于眾，有利于保護(hù)債權(quán)人的利益和社會(huì)交易的安全。

　　第一章公司法概述 瘙
嚔 2 章程：記載公司組織及行動(dòng)的基本規(guī)則的文件。它向社會(huì)公眾公開申明公司的宗旨、資本數(shù)額、股東的權(quán)利與義務(wù)以及一系列為公眾了解公司所必需的內(nèi)容。

　　3 機(jī)關(guān)：是指能就公司事務(wù)對(duì)外代表公司的法人管理機(jī)構(gòu)。它代表公司享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)、參加訴訟。公司機(jī)關(guān)還須對(duì)內(nèi)執(zhí)行業(yè)務(wù)，其職權(quán)由法律或公司章程授予的。

　　（二）營利性

　　公司作為一種企業(yè)，其經(jīng)營活動(dòng)的目的是獲取實(shí)際的經(jīng)濟(jì)利益，并將這種利益依法分配給公司的投資者。我國《公司法》第5 條第2 款明確規(guī)定：“公司在國家宏觀調(diào)控下，按照市場需求自主組織生產(chǎn)經(jīng)營，以提高經(jīng)濟(jì)效益、勞動(dòng)生產(chǎn)率和實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)保值增值為目的?！倍覈豆痉ā返?4條第1款規(guī)定：“公司從事經(jīng)營活動(dòng)，必須遵守法律，遵守職業(yè)道德，加強(qiáng)社會(huì)主義精神文明建設(shè)，接受政府和社會(huì)公眾的監(jiān)督?！睆倪@條規(guī)定來看，法律實(shí)際賦予了公司一定的社會(huì)責(zé)任。所以在強(qiáng)調(diào)公司以營利為目的時(shí)，并不否定公司的社會(huì)責(zé)任。

　?。ㄈ┆?dú)立性

　　公司具有法人資格。法律賦予公司完全獨(dú)立的人格，其財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東個(gè)人財(cái)產(chǎn)，其責(zé)任獨(dú)立于股東個(gè)人責(zé)任。公司的獨(dú)立性具體表現(xiàn)在公司具有權(quán)利能力、行為能力和侵權(quán)行為能力。公司的權(quán)利能力是指公司具有充任民事法律關(guān)系主體、享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。此處要主義區(qū)分公司的權(quán)利能力與自然人有所不同，一些專屬于自然人的權(quán)利，公司不能享有，如健康權(quán)、自由權(quán)等。而且公司的權(quán)利能力受到法律的嚴(yán)格限制：如對(duì)經(jīng)營范圍的限制、對(duì)轉(zhuǎn)投資的限制、對(duì)公司發(fā)行債券的限制、對(duì)公司作保證人的限制等。公司的行為能力是指公司具有獨(dú)立享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的能力。注意區(qū)分公司的行為能力與自然人的行為能力的區(qū)別。公司的行為能力與權(quán)利能力同時(shí)發(fā)生，同時(shí)終止，其行為能力須由代表機(jī)關(guān)代表進(jìn)行。公司既然有行為能力，也就有侵權(quán)行為能力。由于公司負(fù)責(zé)人的行為被認(rèn)作公司的行為，他們所實(shí)施的侵權(quán)行為，也就被認(rèn)作是公司的侵權(quán)行為。構(gòu)成公司侵權(quán)行為應(yīng)具有以下幾個(gè)條件：第一，這種行為須是公司負(fù)責(zé)人所為，而非未經(jīng)授權(quán)的公司的雇員所為；第二，負(fù)責(zé)人的行為須是執(zhí)行職務(wù)時(shí)實(shí)施的，而非基于其個(gè)人身份實(shí)施的；第三，這種負(fù)責(zé)人的行為，須具備民法上侵權(quán)行為的要件，如應(yīng)有故意或過失、不法加害行為、行為與損害結(jié)果之間具有因果關(guān)系等。公司發(fā)生侵權(quán)行為，由公司承擔(dān)法律責(zé)任。

　　三、公司與其他企業(yè)的區(qū)別

　　1 公司與個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的區(qū)別是：

　?。? ）對(duì)出資人的規(guī)定不同。公司的出資人可以為兩人以上，出資人既可以是自然人，也可以是法人，對(duì)出資人出資的行為能力也不加限制，只要具備權(quán)利能力的任何人，都可以作為公司的股東，而個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的出資人僅限于一個(gè)自然人，而且該自然人必須具有民事行為能力；

　?。? ）法律地位不同。公司有法人資格，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)不享有法人資格；

　?。? ）出資人享有的權(quán)利不同。公司股東在出資后僅享有股權(quán)，而個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的出資人對(duì)其出資仍擁有所有權(quán)，并可直接支配；

　?。? ）出資人承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)不同。公司股東僅以其出資額或以其所持股份為限對(duì)公司經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)有限責(zé)任，而個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的企業(yè)主則對(duì)企業(yè)經(jīng)營的一切風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)無限責(zé)任。

　　2 公司與合伙企業(yè)的區(qū)別是：

　?。? ）成立基礎(chǔ)不同。公司成立的基礎(chǔ)是公司章程，合伙企業(yè)成立的基礎(chǔ)是合伙人之間簽訂的合伙協(xié)議；

　　（2 ）法律地位不同。公司具有法人資格，合伙企業(yè)是自然人企業(yè)，無法人資格；

　?。? ）法律性質(zhì)不同。公司是資本的聯(lián)合，合伙企業(yè)強(qiáng)調(diào)人的聯(lián)合；

　?。? ）出資人承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)不同。公司股東僅以其出資財(cái)產(chǎn)額或所持的股份數(shù)額為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任；而在合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)不足以清償企業(yè)債務(wù)時(shí)，合伙人負(fù)無限連帶責(zé)任，需以個(gè)人財(cái)產(chǎn)清償合伙企業(yè)的債務(wù)。

　　3 集團(tuán)企業(yè)。企業(yè)集團(tuán)是指以資本為主要聯(lián)結(jié)紐帶，以母子公司為主體，以集團(tuán)章程為共同行為規(guī)范的母公司、子公司、參股公司及其他成員企業(yè)或機(jī)構(gòu)共同組成的具有一定規(guī)模的企業(yè)法人聯(lián)合體。企業(yè)集團(tuán)不具有企業(yè)法人資格。

　　企業(yè)集團(tuán)由母公司、子公司、參股公司以及其他成員單位組建而成。事業(yè)單位法人、社會(huì)團(tuán)體法人也可以成為企業(yè)集團(tuán)成員。其中，母公司應(yīng)當(dāng)是依法登記注冊(cè)，取得企業(yè)法人資格的控股企業(yè)；子公司應(yīng)當(dāng)是母公司對(duì)其擁有全部股權(quán)或者控股權(quán)的企業(yè)法人；企業(yè)集團(tuán)的其他成員應(yīng)當(dāng)是母公司對(duì)其參股或者與母子公司形成生產(chǎn)經(jīng)營、協(xié)作聯(lián)系的其他企業(yè)法人、事業(yè)單位法人或者社會(huì)團(tuán)體法人。設(shè)立企業(yè)集團(tuán)應(yīng)當(dāng)具備《企業(yè)集團(tuán)登記管理暫行規(guī)定》中的4 個(gè)條件。

　　公司與集團(tuán)企業(yè)比較而言，公司是單體企業(yè)，功能通常也較單一?，F(xiàn)代公司在發(fā)展過程中，往往成為某一集團(tuán)的成員，以增強(qiáng)自身抗風(fēng)險(xiǎn)的能力。

　　第三節(jié)公司的分類

　　公司可以按不同的標(biāo)準(zhǔn)作不同的分類。從大的方面說有兩類，即現(xiàn)行法律上的分類和學(xué)理上的分類，但重點(diǎn)應(yīng)掌握現(xiàn)行法律上的分類。

　　一、現(xiàn)行法律上的分類

　　1 按公司是否發(fā)行股份和參與投資人數(shù)的多少，可將公司分為股份有限公司、有限責(zé)任公司和獨(dú)資公司；

　　2 按公司與公司之間的控制依附關(guān)系，可將公司分為母公司和子公司；

　　3 按公司除受《公司法》調(diào)整外是否還受其他特別法調(diào)整，可將公司分為一般法上的公司與特別法上的公司；

　　4 按公司的股票是否上市流通，可將公司分為上市公司和非上市公司；

　　5 按公司的國籍，可將公司分為本國公司和外國公司。

　　二、理論上的分類

　　如有限公司與無限公司；公開公司與封閉公司；人合公司、資合公司與勞合公司等等。

　　第四節(jié)公司法的基本原則

　　公司法的基本原則是指貫穿于現(xiàn)行公司法律規(guī)范的一般準(zhǔn)則，主要有責(zé)任有限原則；股權(quán)保護(hù)原則；管理科學(xué)原則；交易安全原則；利益分享原則。其中尤以前三項(xiàng)為重。掌握公司法的基本原則