《國際私法》筆記

　　第一節(jié) 國際私法的調(diào)整對象

　　一、涉外民事關(guān)系和法律沖突

　　以下情況，均構(gòu)成涉外法律民事法律關(guān)系：

　　1、一方或雙方是外國自然人或法人，或無國籍人，有時也可以是國家或國際組織；

　　2、客體或標(biāo)的是位于外國的物、財產(chǎn)，或需要在外國完成的行為；

　　3、作為民事法律關(guān)系的內(nèi)容的權(quán)利和義務(wù)據(jù)以產(chǎn)生的法律事實發(fā)生在外國。

　　二、涉外民事關(guān)系法律沖突產(chǎn)生的原因

　　1、現(xiàn)實生活中大量出現(xiàn)含有涉外因素的民事關(guān)系；

　　2、所涉及各國民法上的規(guī)定不同；

　　3、司法權(quán)的獨立；

　　4、國家為了發(fā)展對外經(jīng)濟貿(mào)易關(guān)系，賦予外國人在內(nèi)國以平等的民事權(quán)利地位，并且在一定范圍內(nèi)承認(rèn)所涉外國法的域外效力。

　　三、涉外民事關(guān)系法律沖突的實質(zhì)

　　實質(zhì)上就是：“外國法律的域外效力與內(nèi)國法律的域內(nèi)效力，或內(nèi)國法律的域外效力與外國法律的域內(nèi)效力之間的沖突”。

　　四、解決涉外民事關(guān)系法律沖突的兩個主要途徑

　　1、國際條約

　　2、沖突規(guī)范

　　五、幾種不同性質(zhì)的法律沖突

　　（一）法律的區(qū)際沖突

　?。ǘ┓傻娜穗H沖突

　?。ㄈ┓傻臅r際沖突

　　第二節(jié) 國際私法的名稱、定義和范圍

　　一、國際私法的名稱

　　大陸法系各國比較多地稱為“國際私法”，而英美等國則更多地稱為“沖突法”。就立法地來說，德國最早地把他稱為“民法施行為”，而舊中國和我國臺灣省的立法則稱為“法律適用法”。

　　二、國際私法的定義

　　國際私法是以涉外民事關(guān)系為調(diào)整對象，并以解決法律沖突為中心任務(wù)，以沖突規(guī)范為最基本規(guī)范，同時包括規(guī)定外國人民事法律地位的規(guī)范、避免或消除法律沖突的統(tǒng)一實體規(guī)范以及國際民事訴訟與仲裁程序規(guī)范在內(nèi)的一個獨立的法律部門。

　　三、國際私法的范圍

　　這里所講的國際私法的范圍，是指國際私法所應(yīng)包括的規(guī)范的種類。我國大多數(shù)學(xué)者比較一致

　　的觀點是認(rèn)為國際私法至少應(yīng)包括沖突規(guī)范、外國人民事法律地位規(guī)范、調(diào)整涉外民事關(guān)系的

　　統(tǒng)一實體規(guī)范和國際民事訴訟程序規(guī)范。

　　第三節(jié) 國際私法的淵源

　　一、國內(nèi)成文法 見《練習(xí)》P18T3

　　二、國內(nèi)判例

　　三、國際條約或國際慣例

　　四、一般法理、國際私法原則學(xué)說。在法無明文規(guī)定時，可作為解決國際私法實體問題依據(jù)。

　　第五節(jié) 國際私法的基本原則

　　1、主權(quán)原則

　　2、平等權(quán)利原則

　　3、國際協(xié)調(diào)與合作原則

　　4、保護弱方當(dāng)事人合法權(quán)益的原則

　　第二章 國際私法的歷史

　　第一節(jié) 國際私法的立法史

　　一、國際私法的國內(nèi)立法史

　　1、中國唐朝《永徽律》

　　2、歐洲1756年的《巴伐利亞法典》

　　3、1794年的《普魯士法典》

　　4、1804年有《法國民法典》

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　　二、國際私法的國際立法史

　　（二）統(tǒng)一國際私法的國際組織及其成就

　　1、最有成效、最富影響的當(dāng)首推“海牙國際私法會議”。其歷史大致經(jīng)歷了兩個主要階段。

　　2、泛美會議

　　3、美洲國家組織國際私法會議

　　（三）統(tǒng)一私法的國際組織及其成就

　　1、首推羅馬“國際統(tǒng)一私法學(xué)會”。它是目前國際上一個非常有影響的從事私法統(tǒng)一的政府間國際組織

　　2、其次則是“聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會”。

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　　第二節(jié) 國際私法學(xué)說史

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　　一、意大利的法則區(qū)別說

　　代表人物是意大利巴托魯斯

　　二、法國的法則區(qū)別說

　　1、法國人杜摩蘭

　　2、法國法學(xué)家讓特萊

　　三、荷蘭的國際禮讓說

　　胡伯

　　四、薩維尼的法律關(guān)系本座說

　　德國人薩維尼，被喻為“近代國際私法之父”

　　五、英國的既得權(quán)說

　　牛津大學(xué)的法學(xué)教授戴西，標(biāo)志著國際私法新里程碑。

　　六、庫克的“本地法”說

　　美國法學(xué)教授庫克

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　　第三章 外國人的民事法律地位

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　　一節(jié) 外國人民事法律地位的概念

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　　是指外國自然人或法人在內(nèi)國享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的法律狀況。

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　　第二節(jié) 外國人民事法律地位的幾種主要待遇制度

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　　一、國民待遇

　　1、又稱平等待遇，是指所在國應(yīng)給予外國人以內(nèi)國公民享有的同等的民事權(quán)利地位。

　　2、國民待遇原則有以下三個特點：

　　第一，雖仍以互惠為基礎(chǔ)，但多同時采取對待原則；

　　第二，在內(nèi)國的外國人享有跟內(nèi)國人同等的權(quán)利，而不是同樣的權(quán)利；

　　第三，還通常通過雙邊條約或多邊條約，把國民待遇原則適用于船舶遇難施救、申請發(fā)明專利權(quán)、商標(biāo)注冊、版權(quán)以及民事訴訟權(quán)利方面。

　　二、最惠國待遇

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　　1、是指給惠國承擔(dān)條約義務(wù)，將它已經(jīng)給予或?qū)斫o予第三國的公民或法人的優(yōu)惠同樣給予締約他方的自然人或法人。

　　2、特點：

　　第一，最惠國待遇是根據(jù)某一項雙邊條約或多邊條約的規(guī)定，授予國給予受惠國約定范圍的優(yōu)惠待遇。

　　第二，當(dāng)授予國給予任何第三國最優(yōu)惠待遇時，受惠國即可根據(jù)最惠國待遇條款的規(guī)定，取得與該第三國相同的待遇，而無需向授予國履行任何申請手續(xù)。

　　第三，最惠國待遇是通過一國的自然人、法人、商船、產(chǎn)品等所得到的待遇表現(xiàn)出來的。

　　第四，主要是在經(jīng)濟貿(mào)易的某些事項上適用。

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　　1、互惠（雙邊受惠）和不互惠（單邊受惠）。

　　現(xiàn)今，各國均采用互惠的最惠國待遇。

　　2、有條件的和無條件的

　　目前，各國普遍采用的是無條件的最惠國待遇。

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　　第一，一國給予鄰國的特權(quán)與優(yōu)惠；

　　第二，邊境貿(mào)易和運輸方面的特權(quán)與優(yōu)惠；

　　第三，有特殊的歷史、政治、經(jīng)濟關(guān)系的國家之間形成的特定地區(qū)的特權(quán)與優(yōu)惠；

　　第四，經(jīng)濟集團內(nèi)部各成員國互相給予對方的特權(quán)與優(yōu)惠。

　　三、差別待遇和無差別待遇

　　1、差別待遇也稱歧視待遇，是指一國把不給予本國或其他外國自然代號法人的限制性規(guī)定專門適用于特定國家的自然人和法人，或者把給予本國或其他外國自然人或法人的某些優(yōu)惠或權(quán)利，不給予特定國家的自然人或法人。

　　2、無差別待遇也稱不歧視待遇，是指國家之間通過締結(jié)條約，規(guī)定締約國一方不把低于內(nèi)國或其他外國自然人和法人的權(quán)利地位適用于締約國另一方的自然人和法人。

　　四、互惠待遇

　　是指一國賦予外國人某種優(yōu)惠待遇時，要求它的公民能在外國人所屬的那個國家享受同樣的優(yōu)惠?；セ菁瓤梢酝ㄟ^國內(nèi)法加以規(guī)定，也可以通過國際條約加以規(guī)定。分形式上的互惠和實質(zhì)上的互惠。

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　　第三節(jié) 外國人在我國的民事法律地位

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　　一、外國人在我國的民事法律地位的變遷

　　1、合理待遇時期

　　2、排外時期

　　3、特權(quán)時期

　　4、平等待遇時期

　　二、外國人在我國的民事法律地位

　　1、親屬權(quán)

　　2、繼承權(quán)

　　3、勞動權(quán)

　　4、智力成果權(quán)

　　5、經(jīng)營工商企業(yè)和參加合作開發(fā)自然資源的權(quán)利

　　6、可以取得土地的長期租賃使用權(quán)

　　7、司法保護權(quán)

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　　第四章 沖突規(guī)范與法律選擇

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　　第一節(jié) 沖突規(guī)范的概念、結(jié)構(gòu)和類型

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　　一、沖突規(guī)范的概念和特點

　　1、是指國內(nèi)法或國際條約中規(guī)定的指定涉外民事關(guān)系應(yīng)適用哪一國或地區(qū)的法律作為準(zhǔn)據(jù)法的法律規(guī)范，也即規(guī)定某一涉外民事關(guān)系應(yīng)由哪一國或地區(qū)的法律調(diào)整的法律規(guī)范。

　　2、特點：

　?。?）不同于一般實體規(guī)范。它是間接規(guī)范，是法律選擇規(guī)范。

　?。?）沖突規(guī)范不同于一般程序法規(guī)范。

　?。?）具有不同于一般的法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)。

　　二、沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)

　　1、范圍

　　2、準(zhǔn)據(jù)法

　　三、沖突規(guī)范的類型

　　（一）單邊沖突規(guī)范

　　是直接規(guī)定某種涉外民事關(guān)系只適用內(nèi)國法或只適用外國法的沖突規(guī)范。

　?。ǘ╇p邊沖突規(guī)范

　　并不直接某種涉外民事關(guān)系是適用內(nèi)國法或外國法，它只抽象地規(guī)定一個指引確定準(zhǔn)據(jù)法的連結(jié)點。

　?。ㄈ┲丿B適用準(zhǔn)據(jù)法的沖突規(guī)范

　　指含有兩個或兩個以上的連結(jié)點，并且對“范圍”所指的法律關(guān)系或法律問題必須同時適用該兩個或兩個以上連結(jié)點所指向的國家的法律的沖突規(guī)范。

　?。ㄋ模┻x擇適用準(zhǔn)據(jù)法的沖突規(guī)范

　　指含有兩個或兩上以上的連結(jié)點，但只選擇適用其中一個連結(jié)點所指定的國家的法律?？煞譃閮深悾?/P>

　　1、無條件的選擇適用準(zhǔn)據(jù)法的沖突規(guī)范

　　2、有條件的選擇適用準(zhǔn)據(jù)法的沖突規(guī)范

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　　第二節(jié) 準(zhǔn)據(jù)法表述公式和連結(jié)點

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　　一、準(zhǔn)據(jù)法表