《合同法》聽(tīng)課筆記（1）

　　第一節(jié) 合同的概念和特征

　　大陸法學(xué)者基本上認(rèn)為合同是一種合意或者協(xié)議。英美法學(xué)者大都認(rèn)為合同是一種允諾。

　　合同是平等主體的自然人、法人及其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的意思表示一致的協(xié)議。

　　合同具有以下法律特征：

　　1.合同是平等主體的自然人、法人和其他組織所實(shí)施的一種民事法律行為。

　　2.合同以設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的和宗旨。

　　3.合同是當(dāng)事人協(xié)商一致的產(chǎn)物或意思表示一致的協(xié)議。

　　第三節(jié) 合同關(guān)系

　　合同的相對(duì)性主要包含如下幾方面的內(nèi)容：

　　1.主體的相對(duì)性

　　2.內(nèi)容的相對(duì)性

　　所謂內(nèi)容的相對(duì)性是指除法律、合同另有規(guī)定外，只有合同當(dāng)事人才能享有某個(gè)合同所規(guī)定的權(quán)利，并承擔(dān)合同所規(guī)定的義務(wù)，合同當(dāng)事人以外的任何第三人不能主張合同上的權(quán)利。

　　3.責(zé)任的相對(duì)性

　　違反合同的責(zé)任的相對(duì)性，包括三方面的內(nèi)容：

　　第一，違約當(dāng)事人應(yīng)對(duì)因自己的過(guò)錯(cuò)造成的違約后果承擔(dān)責(zé)任，而不能將責(zé)任推卸給他人。

　　第二，在因第三人的行為造成債務(wù)不能履行的情況下，債務(wù)人仍應(yīng)債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

　　第三，債務(wù)人只能向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任，而不能向國(guó)家或第三人承擔(dān)違約責(zé)任，因?yàn)橹挥袀鶛?quán)人和債務(wù)人才是合同的當(dāng)事人，其他人因不是合同的主體，所以債務(wù)人不應(yīng)對(duì)其承擔(dān)違約責(zé)任。

　　第四節(jié) 合同的分類(lèi)

　　一、雙務(wù)合同和單務(wù)合同

　　所謂雙務(wù)合同，即一方當(dāng)事人所享有的權(quán)利，即為他方當(dāng)事人所負(fù)有的義務(wù)；

　　所謂單務(wù)合同，是指合同當(dāng)事人僅有一方負(fù)擔(dān)給付義務(wù)的合同。

　　意義有以下幾點(diǎn)：

　　1.是否適用同時(shí)履行抗辯權(quán)。

　　2.在風(fēng)險(xiǎn)的負(fù)擔(dān)上是不同的。

　　3.因一方的過(guò)錯(cuò)所致合同不履行的后果不同。

　　二、有償合同與無(wú)償合同

　　根據(jù)當(dāng)事人是否可以從合同中獲取某種利益，可以將合同分為有償合同與無(wú)償合同。

　　區(qū)分有如下意義：

　　1.義務(wù)的內(nèi)容不同。

　　2.主體要求不同。

　　四、諾成合同與實(shí)踐合同

　　諾成：承諾那成立；

　　實(shí)踐：交付標(biāo)的物。

　　第二章 合同法的基本原則

　　第一節(jié) 合同自愿原則

　　合同自愿是指當(dāng)事人依法享有在締結(jié)合同、選擇相對(duì)人、決定合同內(nèi)容以及在變更和解除合同、選擇合同補(bǔ)救方式等方面的自由。合同自愿原則是合同法最基本的原則。

　　確立合同自愿原則是鼓勵(lì)交易、發(fā)展市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)所必需采取的法律措施。不僅為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)提供了必不可少的原則，而且也為社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)奠定了充分尊重主體和自由和權(quán)利的新的法治原則。

　　第二節(jié) 誠(chéng)實(shí)信用原則

　　誠(chéng)實(shí)信用原則是指當(dāng)事人在從事民事活動(dòng)時(shí)，應(yīng)誠(chéng)實(shí)守信，以善意的方式履行其義務(wù)，不得濫用權(quán)利及規(guī)避法律或合同規(guī)定的義務(wù)。該原則在大陸法國(guó)家常被稱(chēng)為債法中的最高指導(dǎo)原則或“帝王規(guī)則”。

　　在合同法中，誠(chéng)實(shí)信用原則具體體現(xiàn)為：

　　1.合同訂立階段依循誠(chéng)信原則。

　　2.合同訂立后至履行前應(yīng)依循誠(chéng)信原則。

　　3.合同的履行應(yīng)依循誠(chéng)信原則。

　　4.合同終止以后應(yīng)遵循保密和忠實(shí)的義務(wù)。

　　5.合同的解釋?xiě)?yīng)依循誠(chéng)信原則。

　　第三章 合同的成立

　　第一節(jié) 合同成立的概念和要件

　　合同的成立必須具備如下條件：

　　第一，存在雙方或多方訂約當(dāng)事人。

　　第二，訂約當(dāng)事人對(duì)主要條款達(dá)成合意。

　　第三，合同的成立應(yīng)具備要約和承諾階段。

　　第二節(jié) 要約

　　一、要約的概念和要件

　　要約又稱(chēng)發(fā)盤(pán)、出盤(pán)、發(fā)價(jià)或報(bào)價(jià)等。是一方當(dāng)事人以締結(jié)合同為目的，向?qū)Ψ疆?dāng)事人所作的意思表示。

　　要約的主要構(gòu)成要件如下：

　　第一，要約是由具有訂約能力的特定人作出的意思表示。

　　第二，要約必須具有訂立合同的意圖。

　　第三，要約必須向要約人希望與其締結(jié)合同的受要約人發(fā)出。

　　第四，要約的內(nèi)容必須具有確定。

　　二、要約邀請(qǐng)

　?。ㄒ唬┮s邀請(qǐng)的概念與其與要約的區(qū)別

　　要約邀請(qǐng)又稱(chēng)為引誘要約，它是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。

　　根據(jù)我國(guó)司法實(shí)踐和理論，可從以下幾個(gè)方面來(lái)區(qū)分要約和要約邀請(qǐng)：

　　1.依法律規(guī)定作出區(qū)分。

　　2.根據(jù)當(dāng)事人意愿來(lái)作出區(qū)分。

　　3.根據(jù)訂約提議的內(nèi)容是否包含了合同的主要條款來(lái)確定該提議是要約邀請(qǐng)還是要約。

　　4.根據(jù)交易的習(xí)慣即當(dāng)事人歷來(lái)的交易做法來(lái)區(qū)分。

　?。ǘ追N典型的要約邀請(qǐng)行為

　　1.寄送的價(jià)目表

　　2.拍賣(mài)公告

　　3.招標(biāo)公告

　　4.招股說(shuō)明書(shū)

　　5.商業(yè)廣告

　　三、要約的法律效力

　　又稱(chēng)要約的拘束力。一個(gè)要約如果符合一定的構(gòu)成要件，就會(huì)對(duì)要約人和受要約人產(chǎn)生一定的效力。關(guān)于要約的法律效力，有以下幾點(diǎn)需要注意：

　?。ㄒ唬┮s開(kāi)始生效的時(shí)間

　　英美：發(fā)信主義

　　大陸：到達(dá)

　?。ǘ┮s的存續(xù)期間

　　完全由要約人決定。如果沒(méi)有明確規(guī)定該要約的存續(xù)期間，則：

　?。?）口頭要約的，須立即作出承諾，否則要約失效；

　?。?）以書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)是合理時(shí)間內(nèi)。包括三項(xiàng)內(nèi)容：要約到達(dá)受要約人的時(shí)間；作出承諾所必要的時(shí)間；承諾通知到達(dá)要約人所必需的時(shí)間。

　?。ㄈ┮s法律效力的內(nèi)容

　　首先，要約對(duì)要約人的拘束力。

　　其次，要約對(duì)受要約人的拘束力。

　　第三，要約的撤回和撤銷(xiāo)。

　　四、要約的失效

　　一、拒絕要約的通知到達(dá)要約人。

　　二、要約人依法撤銷(xiāo)要約。

　　三、承諾期限屆滿(mǎn)，受要約人未作出承諾。

　　四、受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。

　　第三節(jié) 承諾

　　一、承諾的概念和要件

　　所謂承諾，是指受要約人同意要約的意思表示。

　　承諾必須具備以下條件，才能產(chǎn)生法律效力：

　　1.承諾必須由受要約人向要約人作出。

　　2.承諾必須規(guī)定的期限內(nèi)達(dá)到要約人。

　　3.承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致。

　　4.承諾的方式必須符合要約的要求。

　　二、確定承諾生效的標(biāo)準(zhǔn)

　　承諾生效時(shí)合同成立。

　　三、承諾遲延和承諾撤回

　?。ㄒ唬┏兄Z遲延

　　所謂承諾遲延是指受要約人未在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾。

　?。ǘ┏兄Z撤回

　　所謂承諾撤回，是指受要約人在發(fā)出承諾通知后，在承諾正式生效之前撤回其承諾。

　　四、關(guān)于確認(rèn)書(shū)和合同的實(shí)際成立

　　（一）確認(rèn)書(shū)及其性質(zhì)

　　確認(rèn)書(shū)是承諾的重要組成部分，是判斷是否作出承諾的要素。

　　（二）合同的實(shí)際成立

　　法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書(shū)面形式，但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，合同成立。

　　五、合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)

　　（一）合同成立的時(shí)間

　　合同成立的時(shí)間是由承諾實(shí)際生效的時(shí)間決定的。

　?。ǘ┖贤闪⒌牡攸c(diǎn)

　　承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。

　　承諾生效地就是合同成立地。

　　第四節(jié) 締約過(guò)失責(zé)任

　　所謂締約過(guò)失責(zé)任，是指在合同訂立過(guò)程中，一方因違背依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則所應(yīng)盡的義務(wù)，而致另一方的信賴(lài)?yán)娴膿p失，則應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。

　　締約過(guò)失具有如下特點(diǎn)：

　　第一，此種責(zé)任發(fā)生在合同訂立階段。

　　第二，一方當(dāng)事人違反了依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則所產(chǎn)生的義務(wù)。

　　第三，造成了另一方信賴(lài)?yán)娴膿p失。

　　締約過(guò)失責(zé)任主要有以下幾種類(lèi)型：

　　1.假借訂立合同，惡間進(jìn)行磋商。

　　2.故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況。

　　3.泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密。

　　4.其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為。

　　第四章 合同的內(nèi)容和形式

　　第二節(jié) 合同權(quán)利與合同義務(wù)

　　一、合同權(quán)利

　　合同權(quán)利，又稱(chēng)合同債權(quán)，是指?jìng)鶛?quán)人根據(jù)法律或合同的規(guī)定向債務(wù)人請(qǐng)示給付并予以保有的權(quán)利。對(duì)此，宜從以下角度把握：

　?。ㄒ唬┖贤瑐鶛?quán)是請(qǐng)求權(quán)

　　（二）合同債權(quán)是給付受領(lǐng)權(quán)

　?。ㄈ┖贤瑐鶛?quán)是相對(duì)權(quán)

　?。ㄋ模┖贤瑐鶛?quán)具有平等性

　?。ㄎ澹┖贤瑐鶛?quán)具有請(qǐng)求力、執(zhí)行力、依法自力實(shí)現(xiàn)、處分權(quán)能和保持力

　　二、合同義務(wù)

　　合同義務(wù)包括給付義務(wù)和附隨義務(wù)。

　　第三節(jié) 合同的形式

　　一、合同形式概述

　　總的來(lái)說(shuō)，在我國(guó)，合同形式分為約定形式與法定形式，法律兼采要式與不要式的原則。

　　二、口頭形式

　　是指當(dāng)事人只用語(yǔ)言為意思表示訂立合同，而不用文字表達(dá)協(xié)議內(nèi)容的形式。

　　三、書(shū)面形式

　　是指以文字表現(xiàn)當(dāng)事人所訂合同的形式。

　　四、推定形式

　　當(dāng)事人未用語(yǔ)言、文字表達(dá)其意思表示，僅用行為向?qū)Ψ桨l(fā)出要約，對(duì)方接受該要約，做出一定或指定的行為作承諾，合同成立。

　　第五章 合同的效力

　　第一節(jié) 合同生效與合同成立

　　一、合同生效的概念和內(nèi)容

　　所謂合同生效